Coordenação Pedagógica OAB Dezembro de Prof. Darlan Barroso FUNDAMENTOS PARA RECURSOS - 1ª FASE DO XII EXAME UNIFICADO OAB/FGV

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1 Coordenação Pedagógica OAB Dezembro de 2013 Prof. Darlan Barroso FUNDAMENTOS PARA RECURSOS - 1ª FASE DO XII EXAME UNIFICADO OAB/FGV Orientações de interposição do recurso O prazo para a interposição dos recursos será das 12h00 do dia 26/12 às 12h00 do dia 29/12 (horário de Brasília) Item 5.3 do Edital. O recurso deverá ser interposto por meio eletrônico, no site da FGV, com uso da senha de acesso pessoal. O recurso será interposto por questão objetiva, limitado a até caracteres cada um. Ao elaborar o recurso o candidato não poderá criar nenhum dado de identificação, sob pena de ser liminarmente indeferido. Ao redigir os argumentos, mesmo utilizando os fundamentos disponibilizados pela Coordenação, redija o texto com suas palavras, evitando padronização ou modelos. No texto, tenha clareza e objetividade, requerendo ao final de cada item a anulação da questão com o deferimento da pontuação respectiva. Importante: no caso de anulação de questão da prova objetiva, a pontuação correspondente será atribuída a todos os examinandos indistintamente, inclusive aos que não tenham interposto recurso. Caso o candidato tenha acertado a questão e, consequentemente, já tenha ocorrido o cômputo da nota, não haverá a atribuição de nova pontuação em caso de anulação. A equipe de professores OAB do Complexo Damásio de Jesus analisou todas as questões da prova, bem como aquelas comentadas nas redes sociais como passíveis de recursos e, deliberou pela fundamentação e pedido de anulação das questões seguintes (prova verde - 2): Ética e Estatuto da OAB questão n.º 07 Direitos Humanos questão n.º 21 Direito Tributário questão n.º 27 Direito Civil questão n.º 37 Direito Empresarial questão n.º 49

2 FUNDAMENTOS Para os fundamentos, observe o número da questão e a respectiva prova (utilizada prova AMARELA TIPO 3) faça a correspondência com a sua prova. ÉTICA E ESTATUTO DA OAB Professor Alysson Rachid/ Marco Antônio Questão 07 Fernanda, advogada regularmente inscrita nos quadros da OAB, atua, individualmente, sem sócios, em seu escritório situado no centro da cidade Z, onde recebe os seus clientes para atividades de assessoria e consultoria, atuando também no contencioso cível, administrativo e trabalhista. Em visita de cortesia, recebe sua prima Giselda que, estudando Economia, tem acesso a várias pessoas de prestigio social, econômico e financeiro, em razão da sua atividade como assessora da diretoria de associação empresarial. Por força desses vínculos, sua prima começa a indicar clientes para a advogada, que amplia o seu escritório e passa a realizar parcerias com outros colegas, diante do aumento das causas a defender. Não existe qualquer acordo financeiro entre a advogada e a economista. Com base na situação descrita, nos termos do Estatuto da Advocacia, assinale a afirmativa correta. A) Constitui atividade infracional disciplinar receber clientes de pessoa com relação de parentesco e prestígio social. B) Constitui atividade corriqueira, não infracional, o relacionamento social com parentes ou não. C) Constitui atividade ilícita por valer-se de parentes para obtenção de clientela, mesmo gratuitamente. D) Constitui atividade vedada, uma vez que a clientela deve ser formada espontaneamente pelo advogado. A questão descreve situação em que ocorre indicação frequente de clientes à advogada por pessoa que possui diversos contatos, por conta de atividade exercida como assessora da diretoria de associação empresarial e, com fundamento no Estatuto da Advocacia, busca a alternativa correta. O gabarito divulgado trouxe a alternativa "B" (Prova tipo 01 - Branca) como sendo a correta: B) Constitui atividade corriqueira, não infracional, o relacionamento social com parentes ou não.

3 No entanto a alternativa trazida pelo gabarito como correta levou em conta apenas um costume adotado pelos advogados, não possuindo qualquer fundamentação no Estatuto da Advocacia, o que impossibilita o seu cabimento por conflitar com seu enunciado. Por outro lado, a indicação habitual do advogado, por pessoa que tem acesso a potenciais clientes em decorrência de atividade profissional, caracteriza, sem dúvida, infração descrita no inciso IV do artigo 34 do EAOAB: Art. 34. Constitui infração disciplinar: (...) IV - angariar ou captar causas, com ou sem a intervenção de terceiros; Note-se que, para que a infração seja tipificada independe da existência de acordo financeiro entre as partes. Sob esse aspecto, o Estatuto da Advocacia, que é o diploma legal que o enunciado pretende fundamentar a questão, não admite nenhuma forma de captação de clientela. É importante ressaltar que a questão, em diversos momentos, não deixa dúvidas da potencial captação de clientela descrita no caso, pois menciona que são várias as pessoas indicadas em decorrência da atividade da economista. Ainda nesse sentido, tamanha quantidade de indicações implicou na ampliação do escritório e na parceria como outros advogados, o que não deixa dúvida da configuração da infração. Dessa forma, considerando a situação descrita, a alternativa que melhor se enquadra ao caso é a alternativa "D" (Prova tipo 01 - Branca), que menciona: D) Constitui atividade vedada, uma vez que a clientela deve ser formada espontaneamente pelo advogado. Por tais razões e pela ausência de fundamentação adequada nos diplomas mencionados no Edital do Exame de Ordem, no que diz respeito à matéria, a questão merece ser anulada.

4 DIREITOS HUMANOS Professor Erival Oliveira Questão 21 Um advogado é procurado por um grupo de familiares que narraram a ocorrência de tortura e tratamento degradante num presídio estadual. Após constatar a denúncia in loco, o advogado levou a situação ao conhecimento das autoridades administrativas competentes que, entretanto, não deram a atenção devida ao caso. Em razão disso, o advogado admitiu recorrer à Comissão Interamericana de Direitos Humanos. A respeito do caso narrado, assinale a afirmativa correta. A) A Comissão apenas receberá a denúncia se ficar comprovado prévio esgotamento dos recursos internos. B) A competência para a análise desse caso não é da Comissão Interamericana de Direitos Humanos e, sim, da Corte Interamericana de Direitos Humanos. C) A Comissão é competente para receber a denúncia, mas apenas por meio de petições individualizadas, a fim de proferir decisões mediante o devido processo legal. D) Por se tratar de caso grave e urgente, a Comissão pode receber a denúncia e expedir medida cautelar para obrigar o Estado a fazer cessar a violação ocorrente no presídio. No gabarito oficial foi assinalada a seguinte alternativa: "Por se tratar de caso grave e urgente, a Comissão pode receber a denúncia e expedir medida cautelar para obrigar o Estado a fazer cessar a violação ocorrente no presídio. Crítica: Primeiro a Comissão deve checar tais informações, bem como, é expresso no 2º do art. 48 do Decreto 678/1992: "Entretanto, em casos graves e urgentes, pode ser realizada uma investigação, mediante prévio consentimento do Estado em cujo território se alegue haver sido cometida a violação (...)". O outro ponto de crítica é obrigar o Estado a fazer cessar a violação. Apontei como correta a alternativa: "A Comissão é competente para receber a denúncia, mas apenas por meio de petições individualizadas, a fim de proferir decisões mediante o devido processo legal." A redação não é das mais perfeitas, mas é a alternativa menos pior. Fundamento: art. 46, 1º, alíneas "b" e "d" do Decreto nº 678/1992. Entendo que petições individualizadas são aquelas que descrevem situações específicas de pessoas que tiveram direitos da Convenção Americana violados, nos termos do próprio Decreto nº 678/1992. Sobre os temas indicados nas aulas dos extensivos, intensivos, retas finais e dia Damásio e que caíram na prova de Constitucional e Humanos: Questão 13: Direito de Reunião - Fundamento: Art. 5º, XVI, da CRFB. Questão 14 - Imunidade parlamentar - Fundamento: Art. 53, 3º, da CRFB

5 Questão 15 - repartição de competências: Fundamento: Art. 23, VI e parágrafo único, da CRFB. Questão 16 - Competência do STJ - Fundamento: Art. 105, I, b, da CRFB. Questão 17 - Nacionalidade e cargos privativos: Fundamento: Art. 12, 3º, II, da CRFB. Questão 18 - Controle de Constitucionalidade - Fundamento: Art. 103 da CRFB e Lei n.º 9.868/99. Questão 19 - Educação e súmula vinculante - Fundamento: Art. 206, IV, da CRFB e súmula vinculante nº 12. Questão 20 - Federalização de Inquéritos e Processos que envolvem grave violação de direitos humanos - Fundamento: Art. 109, V-A e 5º, da CRFB. Constava no simulado da Folha Questão 22 - Comissão Interamericana de Direitos Humanos - Decreto 678/1992. DIREITO TRIBUTÁRIO Professor Caio Bartine Questão 27 Pedro adquire imóvel de João, que o alugava anteriormente a uma sociedade empresária. Sobre esse imóvel estavam pendentes de pagamento os seguintes tributos: o IPTU, a Contribuição de Melhoria, a Taxa de Coleta Domiciliar de Lixo e a Taxa de Inspeção Sanitária devida pelo exercício do poder de polícia, em função da atividade ali desenvolvida. Com relação à responsabilidade tributária, assinale a afirmativa correta. A) Pedro só se torna responsável tributário do IPTU, da Taxa de Coleta Domiciliar de Lixo e da Contribuição de Melhoria, permanecendo João como sujeito passivo da Taxa de Inspeção Sanitária. B) Pedro só se torna responsável tributário do IPTU e da Taxa de Coleta Domiciliar de Lixo, permanecendo João como sujeito passivo da Taxa de Inspeção Sanitária e da Contribuição de Melhoria. C) Pedro é o responsável tributário de todos os tributos, devido à sucessão imobiliária. D) João continua sendo o sujeito passivo de todos os tributos, muito embora o imóvel tenha sido adquirido por Pedro. No caso em tela, a alternativa C também pode ser considerada como correta, uma vez que não se demonstra a qual título Pedro adquiriu o imóvel. É cediço que se a aquisição se deu para fins residenciais, todos os tributos relativos ao imóvel são sub-rogados na pessoa do adquirente e a taxa de inspeção sanitária é uma taxa que recai sobre a atividade empresária que era desenvolvida anteriormente (art. 130 CTN)

6 Entretanto, se a aquisição for para fins de sucessão empresarial ou para fins comerciais, a taxa de vigilância sanitária será de igual modo, incorporado para o pagamento do adquirente, aplicando-se o disposto do art. 133 CTN. Assim, visto que o enunciado da questão é omisso sobre a qual título a aquisição de Pedro ocorrera, as alternativas A e C podem ser consideradas como corretas. DIREITO CIVIL Professor Brunno Giancoli Questão 37 Alexandre, pai de Bruno, celebrou contrato com Carlos, o qual lhe concedeu o direito de superfície para realizar construção de um albergue em seu terreno e explorá-lo por 10 anos, mediante o pagamento da quantia de R$ ,00. Passados quatro anos, Alexandre veio a falecer. Diante do negócio jurídico celebrado, assinale a afirmativa INCORRETA. A) O superficiário pode realizar obra no subsolo, de modo a ampliar sua atividade. B) O superficiário responde pelos encargos e tributos que incidirem sobre o imóvel. C) O direito de superfície será transferido a Bruno, em razão da morte de Alexandre. D) O superficiário terá direito de preferência, caso Carlos decida vender o imóvel. O gabarito considerou com alternativa a como incorreta, a qual afirmou que o superficiário pode realizar obra no subsolo, de modo a ampliar a sua atividade. Todavia a alternativa também esta correta. O 1º do art. 21 do Estatuto da Cidade (Lei /01) estabelece, expressamente, que o o direito de superfície abrange o direito de utilizar o solo, o subsolo ou o espaço aéreo relativo ao terreno. Diante disso, a questão deve ser anulada, pois todas as alternativas apresentadas estão corretas.

7 DIREITO EMPRESARIAL Professor Elisabete Vido Questão 49 Fontoura Xavier sacou letra de câmbio à ordem no valor de R$ ,00 (vinte mil reais) em face de Sales Oliveira, pagável à vista na praça de Itaocara, indicando como beneficiário Rezende Costa. Com base nos dados apresentados e na legislação sobre letra de câmbio, assinale a afirmativa INCORRETA. A) O vencimento da letra de câmbio ocorrerá na data de sua apresentação pelo beneficiário ao sacado, Sales Oliveira. B) Se o sacador, Fontoura Xavier, inserir a cláusula sem despesas será facultativo o protesto por falta de pagamento. C) O beneficiário e portador, Rezende Costa, pode inserir no título a cláusula não à ordem antes de transferi-lo a terceiro. D) Se o sacador, Fontoura Xavier, inserir na letra de câmbio cláusula de juros e sua taxa, essa estipulação será considerada válida. A questão 49 de empresarial, do Tipo III - Amarela, merece ser anulada. A FGV apontou a alternativa C como incorreta, quando o correto era indicar para a Letra D A alternativa C não está incorreta, pois apesar de estar de acordo com o art. 11 do Decreto /66 viola o princípio da autonomia aplicado aos títulos de crédito, segundo o qual, cada relação cambial independe das demais. Portanto, ainda que a cláusula à ordem esteja presente no título, é possível que o beneficiário indique a cláusula não à ordem e transmita o título para terceiro por cessão civil de crédito. Por outro lado, a alternativa D está incorreta, pois viola o disposto no artigo 44 do Decreto 2044/1908, que estabelece : Para os efeitos cambiais são consideradas não escritas: I- a cláusula de juros;. Portanto, a regra descrita nessa alternativa: inserir na letra de câmbio cláusula de juros e sua taxa, essa estipulação será considerada válida, está errada. Pelo exposto, a questão merece ser anulada.