Superior Tribunal de Justiça

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1 RECURSO ESPECIAL Nº DF (2011/ ) RELATOR : MINISTRO OG FERNANDES RECORRENTE : FAZENDA NACIONAL PROCURADOR : PROCURADORIA-GERAL DA FAZENDA NACIONAL - PR000000O RECORRIDO : NOVADATA SISTEMAS E COMPUTADORES S/A ADVOGADO : JANDIR JOSÉ DALLE LUCCA E OUTRO(S) - DF001664A EMENTA TRIBUTÁRIO. RECURSO ESPECIAL. DEPOSITO JUDICIAL. NÃO CONFIGURA DENÚNCIA ESPONTÂNEA. PRECEDENTES. 1. A Fazenda Nacional se insurge contra a decisão do Tribunal de origem que equiparou o depósito judicial ao pagamento para fins de reconhecimento da denúncia espontânea, instituto esse disciplinado no art. 138 do CTN. 2. A jurisprudência deste Tribunal Superior há muito se firmou no sentido de que, para a caracterização da denúncia espontânea instituto que, se existente, afasta a multa punitiva, exige-se que a confissão realizada pelo contribuinte seja acompanhada do imediato pagamento do tributo, acrescido de juros e correção monetária. 3. O depósito judicial integral do tributo devido e respectivos juros de mora, a despeito de suspender a exigibilidade do crédito, na forma do art. 151, II, do CTN, não implicou relação de troca entre custo de conformidade e custo administrativo a atrair caracterização da denúncia espontânea prevista no art. 138 do CTN, sobretudo porque, constituído o crédito pelo depósito, nos termos da jurisprudência desta Corte (EREsp /RJ, Rel. Ministro Mauro Campbell Marques, primeira seção, DJe 10/2/2016). 4. Recurso especial provido para declarar a inaplicabilidade do instituto da denúncia espontânea prevista no art. 138 do CTN na hipótese de depósito judicial. ACÓRDÃO Vistos, relatados e discutidos os autos em que são partes as acima indicadas, acordam os Ministros da Segunda Turma do, por unanimidade, dar provimento ao recurso, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Mauro Campbell Marques, Assusete Magalhães e Herman Benjamin (Presidente) votaram com o Sr. Ministro Relator. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Francisco Falcão. Brasília, 28 de novembro de 2017(Data do Julgamento) Ministro Og Fernandes Relator Documento: Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJe: 05/12/2017 Página 1 de 5

2 CERTIDÃO DE JULGAMENTO SEGUNDA TURMA Número Registro: 2011/ PROCESSO ELETRÔNICO REsp / DF Números Origem: PAUTA: 21/11/2017 JULGADO: 21/11/2017 Relator Exmo. Sr. Ministro OG FERNANDES Presidente da Sessão Exmo. Sr. Ministro FRANCISCO FALCÃO Subprocuradora-Geral da República Exma. Sra. Dra. MÔNICA NICIDA GARCIA Secretária Bela. VALÉRIA ALVIM DUSI AUTUAÇÃO RECORRENTE : FAZENDA NACIONAL PROCURADOR : PROCURADORIA-GERAL DA FAZENDA NACIONAL - PR000000O RECORRIDO : NOVADATA SISTEMAS E COMPUTADORES S/A ADVOGADO : JANDIR JOSÉ DALLE LUCCA E OUTRO(S) - DF001664A ASSUNTO: DIREITO TRIBUTÁRIO - Contribuições - Contribuições Sociais - PIS CERTIDÃO Certifico que a egrégia SEGUNDA TURMA, ao apreciar o processo em epígrafe na sessão realizada nesta data, proferiu a seguinte decisão: "Adiado por indicação do(a) Sr(a). Ministro(a)-Relator(a)." Documento: Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJe: 05/12/2017 Página 2 de 5

3 RECURSO ESPECIAL Nº DF (2011/ ) RECORRENTE : FAZENDA NACIONAL PROCURADOR : PROCURADORIA-GERAL DA FAZENDA NACIONAL - PR000000O RECORRIDO : NOVADATA SISTEMAS E COMPUTADORES S/A ADVOGADO : JANDIR JOSÉ DALLE LUCCA E OUTRO(S) - DF001664A RELATÓRIO O SR. MINISTRO OG FERNANDES: Trata-se de recurso especial interposto pela Fazenda Nacional, com fundamento na alínea "a" do inciso III do art. 105 da CF/1988, contra acórdão proferido pelo Tribunal Regional Federal da 1ª Região, assim ementado (e-stj, fl. 697): TRIBUTÁRIO. AÇÃO ORDINÁRIA. PIS. DENÚNCIA ESPONTÂNEA. DEPOSITO JUDICIAL. MULTA MORATÓRIA. ART. 138 DO CTN. Nos termos do art. 138 do CTN, a responsabilidade é excluída pela denúncia espontânea da infração, acompanhada do pagamento do tributo devido, acrescido de juros de mora e de correção monetária. Deste modo, é indevida a cobrança de multa moratória no caso de depósitos judiciais do valor integral do débito, ainda que feitos a destempo, se os mesmos ocorreram antes do início de qualquer procedimento administrativo ou medida de fiscalização, relacionados com a infração. Precedentes do Tribunal Regional Federal da 14 Região. Apelação provida. Os embargos de declaração opostos foram acolhidos, sem efeitos infringentes (e-stj, fls. 782/789): EMBARGOS DE DECLARAÇÃO. PIS. DENÚNCIA ESPONTÂNEA. DEPÓSITO JUDICIAL. MULTA MORATÓRIA. INEXIGIBILIDADE. ART. 138 DO CTN. APLICABILIDADE. ART. 74 DA LEI 7.799/89. OMISSÃO SANADA SEM EFEITOS INFRINGENTES. É mister para a oposição de embargos de declaração que a parte demonstre a existência na decisão embargada de um dos vícios de que cuida a legislação de regência (CPC, art. 535, incisos I e II). Omissão no acórdão ao não se manifestar acerca do art. 74 da Lei 7.799/89. Inexigível a multa moratória prevista no art. 74 da Lei 7.799/89, in casu, tendo em vista haver denúncia espontânea, com o pagamento voluntário e integral do tributo acrescido de juros de mora, por aplicação do art. 138 do CTN. Documento: Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJe: 05/12/2017 Página 3 de 5

4 Embargos de declaração acolhidos, sem efeitos infringentes. A Fazenda Nacional alega violação dos arts. 138, 151, II, e 161 do CTN; e 74 da Lei n /1989. Defende, em síntese, que "não há denúncia espontânea no caso em exame, mas apenas o depósito em atraso de tributos federais. O simples depósito de débito com atraso não se confunde com a denúncia espontânea prevista no art. 138 do CTN [...]" (e-stj, fl. 802). Foram apresentadas contrarrazões às e-stj, fls. 816/824. O Ministério Público Federal, em seu parecer às e-stj, fls. 912/915, manifestou-se pelo provimento do especial. É o relatório. Documento: Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJe: 05/12/2017 Página 4 de 5

5 RECURSO ESPECIAL Nº DF (2011/ ) VOTO O SR. MINISTRO OG FERNANDES (Relator): A Fazenda Nacional se insurge contra a decisão do Tribunal de origem que equiparou o depósito judicial em ação mandamental ao pagamento para fins de reconhecimento da denúncia espontânea, instituto esse disciplinado no art. 138 do CTN. A jurisprudência deste Tribunal Superior há muito se firmou no sentido de que para a caracterização da denúncia espontânea instituto que, se existente, afasta a multa punitiva exige-se que a confissão realizada pelo contribuinte seja acompanhada do imediato pagamento do tributo, acrescido de juros e correção monetária. Confira-se: PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. TRIBUTÁRIO. DENÚNCIA ESPONTÂNEA. CONFIGURAÇÃO. ESPECIAL EFICÁCIA VINCULATIVA DO ACÓRDÃO PROFERIDO NO RESP /SP. 1. A orientação da Primeira Seção STJ pacificou-se no sentido de que: (a) o benefício previsto no art. 138 do CTN impõe a exclusão da multa moratória; (b) não havendo prévia declaração pelo contribuinte (como ocorre no caso concreto), configura denúncia espontânea a confissão da dívida acompanhada de seu pagamento integral, desde que anterior a qualquer procedimento administrativo ou medida de fiscalização, relacionados com a infração, ainda que se trate de tributo sujeito a lançamento por homologação. Nesse sentido: REsp /SP, 1ª Seção, Rel. Min. Luiz Fux, DJe de acórdão submetido ao regime do art. 543-C do CPC. 2. Agravo regimental não provido. (AgRg no REsp /RJ, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 5/3/2015, DJe 11/3/2015) PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTÁRIO. RECURSO ESPECIAL. DEPÓSITO JUDICIAL. DENÚNCIA ESPONTÂNEA (ART. 138 DO CTN). NÃO CONFIGURAÇÃO. NÃO OCORRÊNCIA DO PAGAMENTO INTEGRAL. 1. Recurso especial no qual se discute se a realização do depósito judicial integral do débito tributário eventualmente devido, antes de qualquer procedimento do Fisco tendente à sua exigência, configura denúncia espontânea, em face do que dispõe a Lei 9.703/98, que vincula os valores depositados à Conta Única do Tesouro Nacional. 2. A jurisprudência desta Corte já se pacificou no sentido de que apenas o pagamento integral do débito que segue à sua confissão é apto a Documento: Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJe: 05/12/2017 Página 5 de 5

6 dar ensejo à denúncia espontânea. Precedentes: REsp /MS, Rel. Ministro Mauro Campbell Marques, Segunda Turma, DJe 20/09/2010; AgRg no AREsp /RS, Rel. Ministro Herman Benjamin, Segunda Turma, DJe 08/09/2011; AgRg nos EDcl no REsp /SC, Rel. Ministro Benedito Gonçalves, Primeira Turma, DJe 24/05/ É pressuposto da denúncia espontânea a consolidação definitiva da relação jurídica tributária mediante confissão do contribuinte e imediato pagamento de sua dívida fiscal. Em face disso, não é possível conceder os mesmos benefícios da denúncia espontânea ao débito garantido por depósito judicial, pois, por meio dele subsiste a controvérsia sobre a obrigação tributária, retirando, dessa forma, o efeito desejado pela norma de mitigar as discussões administrativas ou judiciais a esse respeito. 4. Recurso especial não provido. (REsp /RJ, Rel. Ministro BENEDITO GONÇALVES, PRIMEIRA TURMA, julgado em 7/2/2013, DJe 19/9/2013) Nesse aspecto, "o depósito judicial integral do tributo devido e respectivos juros de mora, a despeito de suspender a exigibilidade do crédito, na forma do art. 151, II, do CTN, não implicou relação de troca entre custo de conformidade e custo administrativo a atrair caracterização da denúncia espontânea prevista no art. 138 do CTN, sobretudo porque, constituído o crédito pelo depósito, nos termos da jurisprudência desta Corte " (REsp /PR, Rel. Ministro Mauro Campbell Marques, Segunda Turma, julgado em 17/9/2015, DJe 28/9/2015). Tal entendimento foi firmado em embargos de divergência, cuja ementa vale conferir: TRIBUTÁRIO. PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DE DIVERGÊNCIA. DEPÓSITO JUDICIAL. DENÚNCIA ESPONTÂNEA. ART. 138 DO CTN. NÃO OCORRÊNCIA. ATUAL ENTENDIMENTO DE AMBAS AS TURMAS DE DIREITO PÚBLICO DO STJ. ENFOQUE ECONÔMICO DO INSTITUTO. NECESSIDADE DE EXISTÊNCIA DE RELAÇÃO DE TROCA ENTRE CUSTO DE OPORTUNIDADE E CUSTO ADMINISTRATIVO. EMBARGOS DE DIVERGÊNCIA CONHECIDOS E NÃO PROVIDOS. 1. Discute-se nos autos a ocorrência ou não de denúncia espontânea em caso de depósito judicial dos valores do tributo devido antes da instauração de procedimento fiscal pelo Fisco. O Embargante alega dissídio interpretativo com julgado proferido pela Segunda Turma desta Corte nos autos do REsp nº /PE de relatoria do Min. Francisco Peçanha Martins, caso em que se reconheceu a ocorrência de denúncia espontânea, nos termos do art. 138 do CTN, na hipótese do depósito judicial do tributo e seus consectários antes de procedimento de fiscalização realizado pelo Fisco. 2. O acórdão embargado entendeu que a ocorrência da denúncia Documento: Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJe: 05/12/2017 Página 6 de 5

7 espontânea pressupõe a consolidação definitiva da relação jurídica tributária mediante confissão do contribuinte e imediato pagamento de sua dívida fiscal, o que não ocorre por depósito judicial, pois, por meio dele subsiste a controvérsia sobre a obrigação tributária, retirando, dessa forma, o efeito desejado pela norma de mitigar as discussões administrativas ou judiciais a esse respeito. 3. Em recente julgado da Segunda Turma desta Corte, nos autos do REsp nº /PR, de minha relatoria, DJe , foi negado provimento recurso especial onde se pretendia o reconhecimento de denúncia espontânea em caso de depósito judicial dos valores do tributo e respectivos juros, ocasião em que foi explicitado, nas razões de decidir, o precedente da Primeira Turma desta Corte nos autos do REsp nº /RJ, DJe , objeto dos presentes embargos de divergência. 4. O instituto da denúncia espontânea, mais que um benefício direcionado ao contribuinte que dele se favorece ao ter excluída a responsabilidade pela multa, está direcionado à Administração Tributária que deve ser preservada de incorrer nos custos administrativos relativos à fiscalização, constituição, administração e cobrança do crédito. Para sua ocorrência deve haver uma relação de troca entre o custo de conformidade (custo suportado pelo contribuinte para se adequar ao comportamento exigido pelo Fisco) e o custo administrativo (custo no qual incorre a máquina estatal para as atividades acima elencadas) balanceado pela regra prevista no art. 138 do CTN. 5. O depósito judicial integral do tributo devido e respectivos juros de mora, a despeito de suspender a exigibilidade do crédito, na forma do art. 151, II, do CTN, não implicou relação de troca entre custo de conformidade e custo administrativo a atrair caracterização da denúncia espontânea prevista no art. 138 do CTN, sobretudo porque, constituído o crédito pelo depósito, nos termos da jurisprudência desta Corte (EREsp /DF, Rel. Min. José Delgado, DJ de ; EREsp /PR, Rel. Min. Castro Meira, DJ de ; EREsp. n RJ, Primeira Seção, Rel. Min. Teori Zavascki, julgado em ), pressupõe-se a inexistência de custo administrativo para o Fisco já eliminado de antemão, a exemplo da entrega da declaração constitutiva de crédito tributário. 6. Por outro lado, além de não haver relação de troca entre custo de conformidade e custo administrativo a atrair caracterização da denúncia espontânea na hipótese, houve a criação de um novo custo administrativo para a Administração Tributária em razão da necessidade de ir a juízo para discutir, nos autos do mandado de segurança impetrado pelo contribuinte, o crédito tributário cuja exigibilidade se encontra suspensa pelo depósito, ao contrário do que ocorre, v. g., em casos ordinários de constituição de crédito realizado pelo contribuinte pela entrega da declaração acompanhada do pagamento integral do tributo. 7. Embargos de divergência conhecidos e não providos. (EREsp /RJ, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, PRIMEIRA SEÇÃO, julgado em 28/10/2015, DJe 10/2/2016) Documento: Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJe: 05/12/2017 Página 7 de 5

8 Assim, como é possível observar, o acórdão está em dissonância com a jurisprudência desta Corte, pelo que o provimento do recurso especial é medida que se impõe. Ante o exposto, dou provimento ao recurso especial da Fazenda Nacional para declarar a inaplicabilidade do instituto da denúncia espontânea prevista no art. 138 do CTN na hipótese de depósito judicial. Ficam invertidos os ônus da sucumbência. É como voto. Documento: Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJe: 05/12/2017 Página 8 de 5

9 CERTIDÃO DE JULGAMENTO SEGUNDA TURMA Número Registro: 2011/ REsp / DF Números Origem: PAUTA: 21/11/2017 JULGADO: 28/11/2017 Relator Exmo. Sr. Ministro OG FERNANDES Presidente da Sessão Exmo. Sr. Ministro HERMAN BENJAMIN Subprocurador-Geral da República Exmo. Sr. Dr. NÍVIO DE FREITAS SILVA FILHO Secretária Bela. VALÉRIA ALVIM DUSI AUTUAÇÃO RECORRENTE : FAZENDA NACIONAL PROCURADOR : PROCURADORIA-GERAL DA FAZENDA NACIONAL - PR000000O RECORRIDO : NOVADATA SISTEMAS E COMPUTADORES S/A ADVOGADO : JANDIR JOSÉ DALLE LUCCA E OUTRO(S) - DF001664A ASSUNTO: DIREITO TRIBUTÁRIO - Contribuições - Contribuições Sociais - PIS CERTIDÃO Certifico que a egrégia SEGUNDA TURMA, ao apreciar o processo em epígrafe na sessão realizada nesta data, proferiu a seguinte decisão: "A Turma, por unanimidade, deu provimento ao recurso, nos termos do voto do(a) Sr(a). Ministro(a)-Relator(a)." Os Srs. Ministros Mauro Campbell Marques, Assusete Magalhães e Herman Benjamin (Presidente) votaram com o Sr. Ministro Relator. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Francisco Falcão. Documento: Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJe: 05/12/2017 Página 9 de 5