TRIBUNAL DE JUSTIÇA PODER JUDICIÁRIO São Paulo

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1 fls. 157 ACÓRDÃO Registro: Vistos, relatados e discutidos estes autos do Apelação nº , da Comarca de, em que é apelante MUST JARDIM SÃO PAULO - EMPREENDIMENTO IMOBILIÁRIO LTDA, é apelado LUIZ EDUARDO DE ASSIS MARCONDES (JUSTIÇA GRATUITA). ACORDAM, em 9ª Câmara de Direito Privado do Tribunal de Justiça de, proferir a seguinte decisão: "Por maioria de votos, Deram provimento parcial ao recurso, vencido o 3º Juiz; Tendo em vista o julgamento não unânime e considerando o disposto no art. 942, "Caput" e 1º do CPC/2015, prossegue-se o julgamento, nesta sessão, ficando convocados a integrarem a Turma Julgadora o Desembargador Galdino Toledo Júnior, como 4º Juiz, e o Desembargador Alexandre Lazzarini, como 5º Juiz. O 4º juiz acompanha a divergência e o 5º Juiz votou com o Relator. Portanto: Por maioria de votos, Deram parcial provimento ao recurso, vencido o 3º Juiz, que declara. Acórdão com o Relator Sorteado.", de conformidade com o voto do Relator, que integra este acórdão. O julgamento teve a participação dos Exmos. Desembargadores COSTA NETTO (Presidente sem voto), ANGELA LOPES, PIVA RODRIGUES, GALDINO TOLEDO JÚNIOR E ALEXANDRE LAZZARINI., 10 de outubro de 2017 JOSÉ APARÍCIO COELHO PRADO NETO RELATOR Assinatura Eletrônica

2 fls. 158 APELAÇÃO Nº APELANTE: MUST JARDIM SÃO PAULO LTDA. APELADO: LUIZ EDUARDO DE ASSIS MARCONDES. JUÍZA: PRISCILLA BITTAR NEVES NETTO. VOTO Nº EMPREENDIMENTO IMOBILIÁRIO APELAÇÃO Ação de Rescisão Contratual c/c Restituição de Valores Instrumento Particular de Compra e Venda Pleito ajuizado pelo comprador sob a alegação de que não possui condições de manter o contrato Pretensão de rescisão contratual e devolução de 90% dos valores pagos - Sentença procedência Inconformismo da ré Cabimento em parte Citação válida - Carta de citação que foi enviada e recebida no endereço da sede da empresa informado no contrato social - Manifesta abusividade da cláusula resolutiva A retenção de 10% (dez por cento) do valor pago é suficiente para atender a compensação das despesas efetuadas pela ré Incidência da correção monetária que deve incidir desde cada desembolso, pois não tem a função punitiva, mas, apenas recomposição da moeda corroída pela inflação Juros de mora, entretanto, que deve incidir a partir do trânsito em julgado Recurso parcialmente provido. Vistos. Trata-se de Apelação interposta contra decisão proferida pela MM. Juíza da 32ª Vara Cível do Foro Central, da Comarca da Capital, em N Apelação nº

3 fls. 159 Ação de Rescisão Contratual cumulada com Restituição de Valores proposta por LUIZ EDUARDO DE ASSIS MARCONDES contra MUST JARDIM SÃO PAULO EMPREENDIMENTOS IMOBILIÁRIOS LTDA., que julgou a ação procedente, tornando definitiva a tutela de urgência, para declarar a rescisão do contrato de compromisso de venda e compra firmado entre as partes, devendo o réu devolver ao autor, em parcela única, 90% (noventa por cento) dos valores pagos, no montante de R$ ,46 (cento e sete mil, seiscentos e sessenta e seis reais e quarenta e seis centavos), corrigidos desde o desembolso e acrescidos de juros de mora de 1% (um por cento) ao mês a partir da citação, condenando, ainda, ao pagamento das custas, despesas processuais e honorários advocatícios, arbitrados em 10% (dez por cento) do valor da condenação. Apela a ré, suscitando preliminarmente nulidade da sentença, sob alegação de vício na citação, alegando que o aviso de recebimento está assinado por pessoa desconhecida que não faz parte do seu quadro de funcionários. No mérito, sustenta a aplicabilidade da cláusula 10.8 do contrato firmado entre as partes, que prevê o valor a ser devolvido em caso de desistência do contrato, ou, na impossibilidade seja retido o percentual de 30% (trinta por cento) dos valores efetivamente pagos pelo comprador. Aduz, que a correção monetária, ao contrário do que constou na sentença correção desde cada desembolso deve incidir a partir do ajuizamento da ação, e os juros de mora a partir do trânsito em julgado. Recurso tempestivo, preparado e contrarrazoado. É o breve relatório do necessário. O recurso comporta parcial provimento. Importante registrar, desde logo, que fica rejeitada N Apelação nº

4 fls. 160 a preliminar de nulidade da sentença suscitada nas razões de recurso, pois as alegações da apelante são infundadas, na medida em que a carta de citação foi enviada e recebida no endereço da sede da empresa conforme por ela própria informado no Contrato Social (cfr. fls. 91 e 110). Superada a matéria prejudicial, passa-se a analisar o mérito do recurso. Trata-se de ação ajuizada pelo autor, objetivando a rescisão do Contrato de Promessa de Compra e Venda de Unidade Autônoma e Outros Pactos juntos a fls. 19/61, bem como a devolução de 90% (noventa por cento) de todos os valores pagos, sob a alegação de que não teria condições de cumprir o contrato. Citada, a ré contestou a ação. Sobreveio a r. sentença que declarou a rescisão do contrato e condenou a ré a restituir ao autor 90% (noventa por cento) dos valores pagos. Pois bem. Sem razão a ré ao se insurgir contra a parte da sentença que concedeu a ela a retenção no importe de 10% (dez por cento) do valor pago pelo autor. Isto porque, ainda que reconhecido que a rescisão contratual se deu por culpa exclusiva do autor, a aplicação da cláusula contratual resolutiva 10.8 e subitens (cfr. fls. 47/48), redundaria num percentual de restituição ínfimo, o que é notoriamente abusivo. É certo que a ré tem o direito de reter parte do valor recebido para suprir os gastos por ela suportados em virtude do negócio jurídico que restou infrutífero. Contudo, as despesas com impostos e outros valores relacionados N Apelação nº

5 fls. 161 com o custo do negócio, que estão embutidos no preço do imóvel, serão arcados pelos novos proprietários do bem, após sua comercialização, de maneira que não se justifica a sua retenção em razão da presente rescisão. Ademais, a retenção no percentual de 10% (dez por cento) do valor pago, é suficiente para atender a compensação das despesas efetuadas pela ré e evitar o enriquecimento sem causa dos compradores. Nesse sentido, têm-se os seguintes precedentes desta Egrégia Corte: Ementa: Compra e venda de imóvel Aplicação do código de defesa do consumidor Rescisão a pedido do comprador, que não podia mais manter o pactuado Possibilidade Restituição das quantias pagas, com retenção de 10% a favor da requerida Incidência de juros moratórios a partir do trânsito em julgado Sucumbência mínima do autor, ficando a requerida condenada ao pagamento da totalidade das custas e despesas processuais, bem como dos honorários advocatícios, ora fixados em 10% sobre o valor da condenação Inteligência do parágrafo único do artigo 86 do CPC Recurso do autor parcialmente provido. (TJSP, Apelação nº , 5ª Câmara de Direito Privado, Rel. Des. A.C.MATHIAS COLTRO, j., 06/09/2017). COMPROMISSO DE COMPRA E VENDA DE IMÓVEL RESCISÃO DE CONTRATO CUMULADA COM N Apelação nº

6 fls. 162 RESTITUIÇÃO DE VALORES - Autores que pleiteiam a desistência do negócio em razão de dificuldades financeiras - Possibilidade de rescisão do contrato com a restituição de valores pagos, com retenção de percentual em favor da vendedora - Súmula 01-TJSP - Sentença que reconheceu o direito dos autores à rescisão, porém indeferiu o pedido de restituição - Necessidade de reforma, sobretudo porque a perda total das parcelas pagas encontra óbice no art. 53 do CDC, aplicável à espécie - Cláusula contratual, ademais, que se aplicada, reduz a restituição à quantia irrisória - Violação ao art. 51, II e IV, do CDC - Retenção em favor da ré fixada em 10% sobre os valores pagos pelos autores, que se mostra razoável - Devolução em parcela única, conforme Súmula 02TJSP - Sentença reformada, com inversão do ônus da sucumbência - RECURSO PROVIDO. (TJSP, Apelação nº , 9ª Câmara de Direito Privado, Relatora Doutora ÂNGELA LOPES, j., 26/08/2017). Da mesma forma, não há como acolher a pretensão da ré quanto à incidência da correção monetária a partir do ajuizamento da ação, pois, como é cediço, a correção monetária não é penalidade, trata-se apenas de simples reposição do valor real da moeda corroído pela inflação. Nesse sentido, colhe-se o seguinte julgado: A correção monetária não representa penalidade imposta ao devedor, mas é mera atualização do valor nominal do N Apelação nº

7 fls. 163 dinheiro, que não configura nenhum plus em relação ao valor originário do crédito. Sua função é a de apenas propiciar a recomposição, da forma mais fiel possível, do patrimônio diminuído pelo decurso do tempo, sem o que haveria enriquecimento sem causa do devedor. A jurisprudência vem reconhecendo sua incidência mesmo nos casos em que não há lei expressa, prestigiando o princípio geral de direito que veda o enriquecimento ilícito. (TRF-3, Apelação Cível: AC SP ). Todavia, quanto à incidência dos juros de mora, a sentença deve ser reformada para que o termo inicial de sua incidência seja o trânsito em julgado, uma vez que, tratando-se de rescisão promovida pelo adquirente, que não mais suportava pagar as parcelas do negócio, não há se falar em mora anterior da empresa ré que justifique a fixação anterior. A propósito, confira-se o entendimento sedimentado pelo Egrégio Superior Tribunal de Justiça: AGRAVO REGIMENTAL. RECURSO ESPECIAL. CIVIL E PROCESSO CIVIL. LIQUIDAÇÃO DE SENTENÇA. JUROS DE MORA. AUSÊNCIA DE FIXAÇÃO NA DECISÃO LIQUIDANDA. SÚMULA 254 DO STF E ART. 293 DO CPC. COMPROMISSO DE COMPRA E VENDA DE IMÓVEL. RESCISÃO CONTRATUAL. DEVOLUÇÃO DE PARCELAS PAGAS. TERMO INICIAL DOS JUROS MORATÓRIOS. N Apelação nº

8 fls. 164 TRÂNSITO EM JULGADO DA DECISÃO CONDENATÓRIA. 1. É de ordem pública a matéria atinente à fixação dos juros de mora nas decisões judiciais. Inocorrência de afronta ao art. 517 do CPC. 2. "Incluem-se os juros moratórios na liquidação, embora omisso o pedido inicial ou a condenação" (Súmula 254 do STF). Incidência do art. 293 do CPC. 3. A Segunda Seção deste Tribunal Superior sufragou o entendimento de que "na hipótese de resolução contratual do compromisso de compra e venda por simples desistência dos adquirentes, em que postulada, pelos autores, a restituição das parcelas pagas de forma diversa da cláusula penal convencionada, os juros moratórios sobre as mesmas serão computados a partir do trânsito em julgado da decisão" (REsp /RJ, Rel. Min. ALDIR PASSARINHO JUNIOR, DJe ), porquanto somente a partir daí é que surgiu a mora da promitente-vendedora. 4. Agravo regimental a que se nega provimento. (AgRg no REsp / MG, Terceira Turma, Relator Ministro VASCO DELLA GIUSTINA, j ). Ante o exposto, dou parcial provimento ao recurso apenas para fixar a incidência de juros de mora a partir do trânsito em julgado. Por fim, considerando que o autor decaiu de parte mínima do pedido, por força do disposto no parágrafo único do artigo 86 do Novo N Apelação nº

9 fls. 165 Código de Processo Civil, a ré responderá, por inteiro, pelas custas processuais e honorários advocatícios, tal como fixado na sentença. JOSÉ APARÍCIO COELHO PRADO NETO Relator N Apelação nº

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