Ministério da Justiça Coordenação Geral de Logística Coordenação de Procedimentos Licitatórios

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1 Processo Administrativo nº: / Objeto: Contratação de Empresa para Transposição de Curso EAD Pregão Eletrônico nº: 18/2014 Recorrente: ZWNET SERVIÇOS DE COMUNICAÇÃO E INFORMÁTICA LTDA Recorrida: BENNER TECNOLOGIA E SISTEMAS DE SAÚDE LTDA. DECISÃO I Relatório 1. Cuida-se de processo licitatório na modalidade pregão eletrônico, tipo menor preço por lote, na forma de execução indireta, visando a contratação de empresa para prestação de serviço de transposição de conteúdo programáticos EAD para atender demanda da Secretaria Nacional de Segurança Pública. 2. O objeto do pregão encontra-se disposto a seguir: GRUPO 01 ITEM ESPECIFICAÇÃO UNIDADE DE QUANTIDADE MEDIDA ESTIMADA 1 Texto animado Unidade Diagramação (material impresso) Página Diagramação (meio digital) Tela Ilustração baixa complexidade Unidade Ilustração media complexidade Unidade Simulação/animação 2d baixa complexidade Unidade (30 seg) Simulação/animação 2d media complexidade Unidade (30 seg) Tratamento de imagem Unidade Publicação e capsulamento padrão SCORM Curso Publicação de CD-Rom ou DVD hora-aula Infográfico Interações Jogo tipo Quiz Unidade Projeto gráfico Curso Analise da informação. Lauda Design instrucional em lauda Lauda Revisão Ortográfica e Gramatical Lauda 4500

2 3. A sessão pública foi aberta em 9/6/2014 às 9h, na sequência, foram apresentados os lances pelas empresas classificadas. 4. Foi procedida a convocação da empresa provisoriamente classificada em primeiro lugar, DE 3D COMUNICAÇÃO LTDA para apresentar a documentação, conforme item 14.1 do Edital. Encaminhada a documentação, os autos foram remetidos à área técnica para proceder análise. 5. A área técnica solicitou diligências, conforme NT acostada às fls. 530/53, respondida a diligência, a área demandante emitiu nova NT, fls. 623/625, em que reprova a empresa DE 3D COMUNICAÇÃO LTDA. 6. Assim, foi procedida a recusa da proposta da licitante e convocada a próxima colocada, a empresa BENNER TECNOLOGIA E SISTEMAS DE SAÚDE LTDA. 7. Entregue a documentação, a área técnica solicitou diligencias, conforme NT acostada às fls. 713/715. BENNER TECNOLOGIA E SISTEMAS DE SAÚDE LTDA respondeu a diligência. A resposta e respectiva documentação foi analisada pela área demandante que entendeu pela aceitação e habilitação técnica da licitante. 8. Assim, foi procedida a aceitação e negociação relativa a proposta apresentada por BENNER TECNOLOGIA E SISTEMAS DE SAÚDE LTDA, conforme fls. 716/722. Desta feita, foi procedida habilitação da licitante com proposta para o Grupo 1 no valor final negociado de R$ , A licitante apresentou planilha final de valores, e na sequência, foi procedida a habilitação e aberto prazo para apresentação de intenção de recurso. CENTRAL IT TECNOLOGIA DA INFORMAÇÃO LTDA manifestou a seguinte intenção: Solicito interposição de recurso em função da exigência da Qualificação Financeira de "Capital Circulante Líquido ou Capital de Giro (Ativo Circulante - Passivo Circulante) de, no mínimo, 16,66%, afrontar o princípio da legalidade, segundo o qual ninguém será obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa senão em virtude de lei (Art. 5º, inc. II, da Constituição Federal), sendo assim, não há imposição legal que dê amparo à exigência. 10. Realizado juízo de admissibilidade, foi aceita a intenção de recurso e aberto prazo para razões e contra-razões, ambas apresentadas tempestivamente, ressalto que as contrarrazões foram apresentadas pela recorrida por via de , conforme fls. 863/ É o breve relato, decido. II Requisitos para conhecimento do recurso 12. O Recurso Administrativo, de forma geral e subsidiária é regulado pela Lei nº 9.784/1999, a qual dispõe como requisitos para o conhecimento e análise do recurso:

3 Art. 63. O recurso não será conhecido quando interposto: I - fora do prazo; II - perante órgão incompetente; III - por quem não seja legitimado; IV - após exaurida a esfera administrativa. 1o Na hipótese do inciso II, será indicada ao recorrente a autoridade competente, sendo-lhe devolvido o prazo para recurso. Art. 69. Os processos administrativos específicos continuarão a reger-se por lei própria, aplicando-se-lhes apenas subsidiariamente os preceitos desta Lei. 13. Por sua vez, a Lei nº /2002 em seu artigo 4º, inciso XVIII prevê prazo de 3 (três) dias para apresentação das razões do recurso e, seqüencialmente, para contra-razões. 14. O Edital acrescenta como requisito a apresentação das razões em campo próprio do sistema, nos termos do subitem Analisando o recurso em apreço, verifica-se que foi apresentado no prazo legal estipulado, em formulário próprio do sistema; o recorrente é parte legítima, devidamente representado; e o processo administrativo ainda encontra-se em trâmite. 16. No que se refere ao órgão competente o recurso foi devidamente interposto, nos termos dos artigos 11, inciso VII e 8º, inciso VII do Decreto nº 5.450/2005 e artigo 109, 4º da Lei nº 8666/1993, que determinam que a autoridade competente é o Pregoeiro o qual deverá receber o recurso, examinar e decidir e, caso mantida a decisão recorrida, encaminhar o recurso à autoridade superior competente. 17. A recorrente insurge-se contra ato administrativo que entende equivocado face ao não cumprimento de itens do Edital e, por conseguinte, da legislação pertinente aos processos licitatórios. 18. Encontram-se, pelo exposto, presentes os requisitos para o conhecimento da peça. III Exame das razões do recurso 19. Em suas razões recursais a recorrente não aponta a legalidade contra qual se insurge, apenas menciona em diversas passagens que haveria uma exigência no edital que não teria amparo legal e ainda informa que a suposta exigência não é documento exigido na fase de habilitação e sim PREMISSA PARA PARTICIPAÇÃO. Após explanar sobre suposta exigência ilegal ao longo de sua peça, a recorrente, em um único parágrafo de três linhas afirma que a habilitação da recorrida fere a legislação sem contudo apontar em que ponto ocorreria tal irregularidade e encerra: 4. DOS PEDIDOS Em face das razões expostas, a Recorrente ZWNET SERVIÇOS DE COMUNICAÇÃO E INFORMÁTICA LTDA vem requerer deste mui digno Sr. Pregoeiro: 1. A desclassificação da empresa BENNER TECNOLOGIA E SISTEMAS DE SAUDE LTDA, pela isonomia do processo que deve considerar a legislação

4 federal como base do processo licitatório federal, no trato previsto no decreto número de Na esperança de um julgamento imparcial de tal comissão, subscrevo-me. Atenciosamente, Sylvia Meireles Diretora Executiva ZWNET Serviços de Comunicação e Informática Ltda. 20. De tal sorte é inepta a peça recursal que visando compreende-la em consonância com intenção de recurso apresentada, resta somente a conclusão de que a suposta ilegalidade contra qual se insurge a recorrente seriam os termos do item , isso porque na intenção de recurso a recorrente indicou que o referido requisito de qualificação financeira feriria o princípio da legalidade. 21. Seguem as alegações da recorrente: Ao EXCELENTÍSSIMOS SENHORES PREGOEIRO E EQUIPE DE APOIO MINISTÉRIO DA JUSTIÇA SECRETARIA EXECUTIVA/SPOA COORDENAÇÃO-GERAL DE LOGÍSTICA COORDENAÇÃO DE PROCEDIMENTOS LICITATÓRIOS EDITAL DO PREGÃO ELETRÔNICO Nº 18/2014 PROCESSO Nº / OBJETO: A contratação de empresa especializada na prestação de serviços relacionados à transposição de conteúdos programáticos para a Rede de Educação a Distância da Secretaria Nacional de Segurança Pública, com vistas a compor um ambiente educacional para as diversas instituições que atuam no ramo da segurança pública, de acordo com as condições, especificações e quantidades constantes neste Edital e em seus anexos. A ZW/NET Serviços de Comunicação e Informática Ltda., pessoa jurídica de direito privado, inscrita sob CNPJ nº / , com sede Av. Ataulfo de Paiva, 1079/909, Leblon, Rio de Janeiro, RJ, CEP: , vem, por seu procurador in fine assinado, com fulcro na Lei nº 1533/51 c/c Lei nº 8666/93 e art. 5º LXIX da Constituição da Republica impetrar o presente: RECURSO ADMINISTRATIVO SÍNTESE Na data de 9 de junho 2014 a COORDENAÇÃO DE PROCEDIMENTOS LICITATÓRIOS realizou Pregão para contratação de empresa especializada na prestação de serviços relacionados à transposição de conteúdos programáticos para a Rede de Educação a Distância da Secretaria Nacional de Segurança Pública, com vistas a compor um ambiente educacional para as diversas instituições que atuam no ramo da segurança pública, de acordo com as condições, especificações e quantidades constantes neste Edital e em seus anexos. Participaram do certame 15 empresas, sendo todas classificadas, listadas a seguir: 1. A MAIS COMERCIO E SERVICOS LTDA ME 2. AVANTE BRASIL - INFORMATICA E TREINAMENTOS LTDA ME 3. BENNER TECNOLOGIA E SISTEMAS DE SAUDE LTDA 4. CHA COM NOZES PROPAGANDA LTDA 5. DANIELA RISSON - JORNALISTA - ME

5 6. DE 3D COMUNICACAO EIRELI - ME 7. KOL SOLUCOES EM GESTAO DO CONHECIMENTO LTDA EPP 8. MCP DA COSTA DESIGN EDITORIAL 9. MDN INTERNET E SERVICOS LTDA EPP 10. MONFERRER PRODUCOES GRAFICAS S/C LTDA ME 11. RALEDUC - TECNOLOGIA E EDUCACAO LTDA - EPP 12. SOCIEDADE EDUCACIONAL DE SANTA CATARINA 13. TECNED-TECNOLOGIAS EDUCACIONAIS LTDA EPP 14. TOTVS S.A. 15. ZWNET SERVICOS DE COMUNICACAO E INFORMATICA LTDA EPP 1. DO ATENDIMENTO ÀS EXIGÊNCIAS DO EDITAL O procedimento licitatório obedecerá, integralmente, às disposições da Lei nº , de , do Decreto nº 5.450, de , da Lei Complementar n.º 123/2006, do Decreto nº 3.555, de , Decreto nº de , IN/SLTI/MPOG nº 02 de e suas alterações, no que couber, IN/SLTI/MPOG nº 01, de , IN/SLTI/MPOG nº 06/2013, Decreto nº 7.746, de , aplicando-se, subsidiariamente, a Lei nº 8.666, de , legislação correlata, e demais exigências previstas neste Edital e seus Anexos, conforme indicado no segundo parágrafo do edital. 2. DO PRINCÍPIO DA ISONOMIA Todas as exigências realizadas pelo órgão licitante durante o procedimento de licitação devem observar a regra estampada na Constituição Federal. Art XXI - ressalvados os casos especificados na legislação, as obras, serviços, compras e alienações serão contratados mediante processo de licitação pública que assegure igualdade de condições a todos os concorrentes, com cláusulas que estabeleçam obrigações de pagamento, mantidas as condições efetivas da proposta, nos termos da lei, o qual somente permitirá as exigências de qualificação técnica e econômica indispensáveis à garantia do cumprimento das obrigações. Não há imposição legal que dê amparo à exigência, realizá-la afrontará o princípio da legalidade, segundo o qual ninguém será obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa senão em virtude de lei (Art. 5º, inc. II, da Constituição Federal). 3. DO PODER-DEVER DA ADMINISTRAÇÃO Ou seja, somente é admissível a exigência prevista pela Lei e que seja indispensável para garantir a execução do objeto, pois qualquer exigência que extrapole o limite definido pela Constituição Federal deverá ser rechaçada, uma vez que, injustificadamente, frustrará a competição, impedindo a participação de muitas pessoas capazes de executar o objeto, o que também afronta o seguinte dispositivo da Lei 8.666: Art. 3º... 1º. É vedado aos agentes públicos: I - admitir, prever, incluir ou tolerar, nos atos de convocação, cláusulas ou condições que comprometam, restrinjam ou frustrem o seu caráter competitivo, inclusive nos casos de sociedades cooperativas, e estabeleçam preferências ou distinções em razão da naturalidade, da sede ou domicílio dos licitantes ou de qualquer outra circunstância impertinente ou irrelevante para o específico objeto do contrato, ressalvado o disposto nos 5o a 12 deste artigo e no art. 3o da Lei no 8.248, de 23 de outubro de 1991.

6 Isto posto, diante da ausência de legislação que ampare a exigência editalícia de comprovação dos requisitos mencionados, realizá-la será ilegal, ou seja, o edital que trouxer tais exigências deverá ser anulado, base na fundamentação jurídica aqui exposta. Tratando da questão, Marçal ilustra brilhantemente: O pregoeiro é investido de poder de polícia para condução dos trabalhos, o que significa dispor de competência para regular a conduta dos sujeitos licitantes presentes na evolução dos eventos. (...) Seria possível desclassificar um licitante em virtude de conduta inadequada? (...) É o caso, por exemplo, da prática de conduta tipificada como crime. (...) Indo avante, destaque-se que a atribuição do poder de polícia ao pregoeiro produz a caracterização de um dever-poder. Equivale a dizer que o pregoeiro não tem a faculdade de omitir-se acerca da boa condução dos trabalhos. (...) Faz-se mister esclarecer, que tal requisito não é documento exigido à fase de Habilitação, mas PREMISSA PARA PARTICIPAÇÃO. Todavia, se esse administrador não o fez no momento oportuno, não lhe retira a obrigação de fazê-lo a partir da ciência do fato e das irregularidades presentes no certame, com risco de macular o processo e, consequentemente, a contratação. A habilitação da empresa BENNER TECNOLOGIA E SISTEMAS DE SAUDE LTDA. fere o Artigo 41 da Lei de Licitações A Administração não pode descumprir as normas e condições do edital, ao qual se acha estritamente vinculada nem tão pouco a Constituição Federal. 4. DOS PEDIDOS Em face das razões expostas, a Recorrente ZWNET SERVIÇOS DE COMUNICAÇÃO E INFORMÁTICA LTDA vem requerer deste mui digno Sr. Pregoeiro: 1. A desclassificação da empresa BENNER TECNOLOGIA E SISTEMAS DE SAUDE LTDA, pela isonomia do processo que deve considerar a legislação federal como base do processo licitatório federal, no trato previsto no decreto número de Na esperança de um julgamento imparcial de tal comissão, subscrevo-me. Atenciosamente, Sylvia Meireles Diretora Executiva ZWNET Serviços de Comunicação e Informática Ltda. 22. Em suas contrarrazões, a recorrida alega: Não merece prosperar, data máxima vênia, o Recurso interposto pela Licitante concorrente ZW/NET SERVIÇOS DE COMUNICAÇÃO E INFORMÁTICA LTDA., tendo em vista que na intenção de recurso, a Recorrente registrou como motivo ensejador de sua indignação,... a exigência da Qualificação Financeira de "Capital Circulante Líquido ou Capital de Giro (Ativo Circulante - Passivo Circulante) de, no mínimo, 16,66%, afrontar o princípio da legalidade, segundo o qual ninguém será obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa senão em virtude de lei (Art. 5º, inc. II, da Constituição Federal), sendo assim, não há imposição legal que dê amparo à exigência e posteriormente em sua peça recursal sequer citou o fato ensejador da suposta reforma da decisão, sendo peça inócua e sem qualquer clareza, o que por si só motiva o não conhecimento do Recurso. Inobstante a falta de clareza e devida fundamentação da peça recursal, o motivo elencado na intenção de Recurso registrada pela Recorrente, com todo o

7 respeito, não tem qualquer respaldo legal, visto que a Lei n.º 8.666/93 assegura a Administração Pública estabelecer critérios de habilitação que permitam ao órgão licitador aferir a capacidade financeira das Empresas participantes do Processo de Licitação para saber se essas Empresas têm ou não condições de dar plena execução ao objeto licitado. Para comprovar o tanto quanto afirmado acima, vale transcrever o parágrafo 2º do artigo 31 da Lei 8.666/93 Art. 31. A documentação relativa à qualificação econômico-financeira limitarse-á a: 2o A Administração, nas compras para entrega futura e na execução de obras e serviços, poderá estabelecer, no instrumento convocatório da licitação, a exigência de capital mínimo ou de patrimônio líquido mínimo, ou ainda as garantias previstas no 1o do art. 56 desta Lei, como dado objetivo de comprovação da qualificação econômico-financeira dos licitantes e para efeito de garantia ao adimplemento do contrato a ser ulteriormente celebrado. (Grifo nosso). Pois bem! Uma vez que é permitido à Administração Pública por Lei que trata especificamente da matéria, estabelecer no instrumento convocatório exigência de capital mínimo ou de patrimônio líquido para comprovação da qualificação econômico-financeira dos licitantes, onde está a ilegalidade cometida pelo órgão licitador, no caso, pelo Ministério da Justiça em estabelecer no Instrumento Convocatório sob exame critérios de qualificação econômico-financeira dos licitantes, vide subitens Capital Circulante Líquido ou Capital de Giro (Ativo Circulante - Passivo Circulante) de, no mínimo, 16,66% (dezesseis inteiros e sessenta e seis centésimos por cento) do valor estimado da contratação, tendo por base o balanço patrimonial e as demonstrações contábeis do último exercício social, e Comprovação de patrimônio líquido de 10% (dez por cento) do valor estimado da contratação, por meio da apresentação do balanço patrimonial e demonstrações contábeis do último exercício social, apresentados na forma da lei, vedada a substituição por balancetes ou balanços provisórios, podendo ser atualizados por índices oficiais, quando encerrados há mais de 3 (três) meses da data da apresentação da proposta? Não há qualquer ilegalidade cometida, quer pelo órgão licitador, quer pelo Ilustre Pregoeiro do Edital de Pregão n.º 18/2014 Ministério da Justiça, na medida em que tais critérios estão previstos em Lei, conforme acima demonstrado, quiçá feriu-se qualquer princípio Constitucional. Por outro lado, se ao tempo da publicação do Edital de Pregão Eletrônico n.º 18/2014 Ministério da Justiça a Recorrente já havia evidenciado tal dispositivo, e entendeu ser o mesmo abusivo e ilegal, porque motivo não o questionou em momento processual oportuno, vale dizer, porque não interpôs peça de impugnação ao Instrumento Convocatório para tentar reformar os subitens e ? Ora Douto Julgador! Se a Recorrente participou do Edital de Pregão Eletrônico n.º 18/2014 Ministério da Justiça sem apresentar qualquer tipo de impugnação ao Instrumento Convocatório, e pior, anexou proposta de preço, declarando naquela ocasião no portal de compras do Governo (Comprasnet) estar de pleno acordo com os termos e condições do referido Edital, porque agora, de forma tardia, faz um questionamento totalmente desarrazoado e sem qualquer respaldo legal? O fato é que a própria peça Recursal carece de fundamentação e clareza, trazendo inclusive elementos totalmente inverídicos, pois os critérios

8 estabelecidos nos subitens e em verdade são habilitatórios e não para participação das Licitantes, como afirmado pela Recorrente. Portanto, por todo o exposto, não deve ser conhecido, e com todo o respeito sequer provido o Recurso Administrativo interposto pela Licitante Recorrente, eis que o mesmo se encontra esvaído de fundamentação, veracidade e amparo legal. DO DIREITO Na legislação aplicável à matéria, mais especificamente no artigo 3º da Lei 8.666/93, encontramos a seguinte previsão legal: A licitação destina-se a garantir a observância do princípio constitucional da isonomia e a selecionar a proposta mais vantajosa para a Administração e será processada e julgada em estrita conformidade com os princípios básicos da legalidade, da impessoalidade, da moralidade, da igualdade, da publicidade, da probidade administrativa, da vinculação ao instrumento convocatório, do julgamento objetivo e dos que lhes são correlatos. (Grifo nosso). Acerca da vinculação ao instrumento convocatório e o julgamento objetivo das propostas, tratam os artigos 44 e 45 do mesmo Diploma Legal que dispõem respectivamente no julgamento das propostas, a Comissão levará em consideração os critérios objetivos definidos no edital e no convite, os quais não devem contrariar as normas e princípios contidos na Lei e que o julgamento das propostas será objetivo, devendo a Comissão de Licitação ou o responsável pelo convite realizá-lo em conformidade com os tipos de licitação, os critérios previamente estabelecidos no ato convocatório e de acordo com os fatores exclusivamente nele referidos, de maneira a possibilitar sua aferição pelos licitantes e pelos órgãos de controle. Neste mesmo sentido, coaduna a doutrina, na visão do Ilustre Jurista Ricardo Ribas da Costa Berloffa, em sua obra Manual de Licitações Públicas, Ed. América Jurídica, Edição do ano de 2002, pág. 27, o julgamento tem que ser objetivo, pautado nas normas elencadas no instrumento convocatório da licitação e seus anexos, para assim elidir a arbitrariedade por parte do julgamento subjetivo dos membros da Comissão de Julgamento da Licitação. (Grifo nosso). Douto Julgador, o que restou evidenciado no caso in concreto do Edital de Pregão Eletrônico n.º 018/2014 Ministério da Justiça nada mais foi do que a estrita observância por parte do Ilustre Pregoeiro ao Instrumento Convocatório em referência, à legislação aplicável, e aos princípios de Direito Administrativo norteadores do processo licitatório, na medida em que a decisão de HABILITAÇÃO da ora Recorrida BENNER TECNOLOGIA E SISTEMAS DE SAÚDE LTDA foi pautada na análise objetiva dos atestados e demais documentos de qualificação técnica, jurídica, fiscal, e econômico financeira. Assim sendo, resta mais do que evidenciado, que a decisão de Habilitação da ora Recorrida BENNER TECNOLOGIA E SISTEMAS DE SAÚDE LTDA foi pautada no julgamento objetivo dos documentos apresentados em estrita observância às regras contidas no Edital de Pregão Eletrônico n.º 018/2014, motivo pelo qual, com permissa vênia, a decisão deve ser mantida. DA CONCLUSÃO Por todos os argumentos e fundamentos jurídicos aqui apresentados, o recurso apresentado pela Recorrente ZW/NET SERVIÇOS DE COMUNICAÇÃO E INFORMÁTICA LTDA com todo o respeito não merece ser conhecido, e sequer acolhido, tendo em vista que seus argumentos são frágeis e sem qualquer embasamento técnico ou mesmo legal, e com permissa vênia, não passam de mera tentativa da Recorrente de indução a erro de julgamento. DO PEDIDO

9 Por todo o exposto, e com base nos fatos apresentados e comprovados e no direito consubstanciado, além dos elementos presentes nos próprios autos, espera esta Licitante BENNER TECNOLOGIA E SISTEMAS DE SAÚDE LTDA, ora Recorrida, que Vossa Senhoria não conheça do Recurso e/ou negue provimento ao Recurso interposto pela Recorrente ZW/NET SERVIÇOS DE COMUNICAÇÃO E INFORMÁTICA LTDA, sustentando e ratificando a decisão proferida pelo Ilustre Pregoeiro no sentido de Habilitar a Licitante BENNER TECNOLOGIA E SISTEMAS DE SAÚDE LTDA no Edital de Pregão Eletrônico n.º 018/2014 Ministério da Justiça. Assim fazendo, Vossa Senhoria, Douto Julgador terá manifestado uma vez mais o alto grau de discernimento profissional e funcional, a bem órgão licitante, no caso, do Ministério da Justiça, contribuindo para fazer à costumeira JUSTIÇA! 23. No que tange a exigência inscrita no item do Edital, abaixo, informamos em primeiro lugar que eventuais insurgências contra os termos do Edital deveriam ter sido apresentadas por meio de impugnação Capital Circulante Líquido ou Capital de Giro (Ativo Circulante - Passivo Circulante) de, no mínimo, 16,66% (dezesseis inteiros e sessenta e seis centésimos por cento) do valor estimado da contratação, tendo por base o balanço patrimonial e as demonstrações contábeis do último exercício social; 24. A impugnação é o instrumento válido, definido pela Lei nº 8.666/1993 e Lei nº /2002, para que a sociedade em geral afaste dos editais de procedimentos licitatórios eventuais irregularidades ou ilegalidades. Nesse sentido, prevê o Edital, item 28.1: 28.1 Até 02 (dois) dias úteis antes da data fixada para abertura da sessão pública, qualquer pessoa, física ou jurídica, poderá impugnar o ato convocatório deste Pregão, mediante petição a ser enviada, exclusivamente, para o endereço eletrônico licitacao@mj.gov.br, conforme o art. 18 do Decreto nº 5.450/2005, no horário oficial de Brasília, nos dias úteis, das 08:00 às 18: Não obstante superada a fase para contestar o Edital, visando elidir eventual irregularidade, na esteira do poder-dever da administração de rever seus próprios atos, procederemos a análise do alegado na intenção de recurso da recorrente. 26. A recorrente afirma que a exigência inscrita no item do Edital é ilegal. Ocorre que a qualificação econômica financeira deriva diretamente de permissivo legal, conforme artigo 31 da Lei nº 8.666/1993: Art. 31. A documentação relativa à qualificação econômico-financeira limitarse-á a: I - balanço patrimonial e demonstrações contábeis do último exercício social, já exigíveis e apresentados na forma da lei, que comprovem a boa situação financeira da empresa, vedada a sua substituição por balancetes ou balanços provisórios, podendo ser atualizados por índices oficiais quando encerrado há mais de 3 (três) meses da data de apresentação da proposta; II - certidão negativa de falência ou concordata expedida pelo distribuidor da sede da pessoa jurídica, ou de execução patrimonial, expedida no domicílio da pessoa física;

10 III - garantia, nas mesmas modalidades e critérios previstos no "caput" e 1o do art. 56 desta Lei, limitada a 1% (um por cento) do valor estimado do objeto da contratação. 1o A exigência de índices limitar-se-á à demonstração da capacidade financeira do licitante com vistas aos compromissos que terá que assumir caso lhe seja adjudicado o contrato, vedada a exigência de valores mínimos de faturamento anterior, índices de rentabilidade ou lucratividade. 2o A Administração, nas compras para entrega futura e na execução de obras e serviços, poderá estabelecer, no instrumento convocatório da licitação, a exigência de capital mínimo ou de patrimônio líquido mínimo, ou ainda as garantias previstas no 1o do art. 56 desta Lei, como dado objetivo de comprovação da qualificação econômico-financeira dos licitantes e para efeito de garantia ao adimplemento do contrato a ser ulteriormente celebrado. 3o O capital mínimo ou o valor do patrimônio líquido a que se refere o parágrafo anterior não poderá exceder a 10% (dez por cento) do valor estimado da contratação, devendo a comprovação ser feita relativamente à data da apresentação da proposta, na forma da lei, admitida a atualização para esta data através de índices oficiais. 4o Poderá ser exigida, ainda, a relação dos compromissos assumidos pelo licitante que importem diminuição da capacidade operativa ou absorção de disponibilidade financeira, calculada esta em função do patrimônio líquido atualizado e sua capacidade de rotação. 5o A comprovação de boa situação financeira da empresa será feita de forma objetiva, através do cálculo de índices contábeis previstos no edital e devidamente justificados no processo administrativo da licitação que tenha dado início ao certame licitatório, vedada a exigência de índices e valores não usualmente adotados para correta avaliação de situação financeira suficiente ao cumprimento das obrigações decorrentes da licitação. 27. A possibilidade de exigir capital circulante líquido ou capital de giro no percentual de no mínimo 16,66% do valor estimado para a contratação é prevista expressamente no artigo 19, XXIV, b, da Instrução Normativa SLTI nº 2/2008 que rege e vincula a administração pública federal nas contratações de serviço. 28. Ressalte-se que a Administração tem o poder de regular seus atos e emitir normativos que orientam os órgãos no cumprimento da lei. Em tempo a IN SLTI nº 2/2008 está em plena consonância com as previsões da Lei nº 8.666/1993. É de se observar que a disposição contra qual se insurgiu o recorrente deriva de amplo estudo, relativo a terceirizações e contratações de serviços na administração pública, procedido pelo Tribunal de Contas da União o qual culminou na edição do Acórdão 1.214/2013 Plenário. 29. No que tange a qualificação econômico-financeira, é pertinente a leitura das considerações arguidas pelo TCU III.a -Qualificação econômico-financeira 84. De acordo com o art. 27, inciso III, da Lei nº 8.666/93, para a habilitação nas licitações deverá ser exigida das licitantes a qualificação econômico-financeira, que será composta por um conjunto de dados e informações condizentes com a natureza e as características/especificidades do objeto, capazes de aferir a

11 capacidade financeira da licitante com referência aos compromissos que terá de assumir caso lhe seja adjudicado o contrato. 85. No intuito de conhecer a abrangência das exigências de qualificação econômico-financeira nos processos licitatórios para contratação de serviços terceirizados foram, consultados editais de vários órgãos federais e percebeu-se que, embora a legislação permita exigência maior, somente tem-se exigido a comprovação de patrimônio líquido mínimo de 10% (dez por cento) do valor estimado da contratação quando quaisquer dos índices de Liquidez Geral, Liquidez Corrente e Solvência Geral são iguais ou inferiores a 1 (um). 86. Ocorre que, via de regra, as empresas não apresentam índices inferiores a 1 (um), por consequência, também não se tem exigido a comprovação do patrimônio líquido mínimo, índice que poderia melhor aferir a capacidade econômica das licitantes. 87. Por certo, este aparente detalhe, tem sido o motivo de tantos problemas com as empresas de terceirização contratadas que, no curto, médio e longo prazos, não conseguem honrar os compromissos assumidos com os contratantes. 88. O problema está no fato de que o cálculo de índices contábeis pelo método dos quocientes, tal como disponibilizado no SICAF, por si só, não tem demonstrado adequadamente a capacidade econômico-financeira das licitantes, eis que não a evidenciam em termos de valor. Assim, tem-se permitido que empresas em situação financeira inadequada sejam contratadas. 89. Com o propósito de salvaguardar a administração de futuras complicações, entendeu-se que há de se complementar as avaliações econômico-financeiras dos licitantes por meio de critérios ou índices que expressem valores como percentuais de outro valor, dentro do limite legalmente autorizado. Por exemplo, patrimônio líquido mínimo de 10% do valor estimado para a nova contratação ((ativo total - passivo)/10 > valor estimado da contratação), ou pelo método da subtração, como no caso do cálculo do capital de giro ou capital circulante líquido (ativo circulante - passivo circulante). 90. A título de exemplificação, em tese, na avaliação da liquidez corrente, uma empresa com R$ 1,50 (um real e cinquenta centavos) no ativo circulante e R$ 1,00 (um real) no passivo circulante terá o mesmo índice de liquidez de outra empresa com R$ ,00 (um bilhão e quinhentos mil reais) no ativo circulante e R$ ,00 (um bilhão) no passivo circulante, qual seja, liquidez corrente igual a 1, Observa-se que, embora tenham o mesmo índice, são empresas com capacidades econômico-financeiras totalmente distintas. Todavia, se não fosse conhecido o ativo e o passivo circulante em termos de valor monetário, seriam elas, equivocadamente, consideradas como equivalentes do ponto de vista econômico-financeiro. Daí a utilidade do capital circulante líquido - CCL. 92. Em contratos de fornecimento de bens permanentes e de consumo a diferença entre os capitais circulantes líquidos - CCL s das duas empresas hipotéticas citadas acima não seria tão relevante, pois o licitante tem espaço para negociar preços e prazos de pagamento com seu fornecedor e não carece, por exemplo, de liquidez ou patrimônio, eis que figura como espécie de intermediário e sua situação financeira não é determinante para o contratante, mas sim a efetiva entrega do bem. Além disso, não há encargos previdenciários e/ou trabalhistas vinculados diretamente ao objeto. 93. Ao contrário das empresas de fornecimento de bens, as de terceirização de serviços são altamente demandantes de recursos financeiros de curto prazo e de alta liquidez, como moeda corrente, pois se faz necessário que disponham de recursos suficientes no ativo circulante para suportar despesa com a folha de

12 pagamento e outros encargos a cada mês, independentemente do recebimento do pagamento do órgão para o qual presta os serviços. 94. Cabe consignar que, no âmbito da administração pública, salvo pequenas exceções, não há a figura do pagamento antecipado e nem seria razoável, pois a administração funcionaria como financiadora a custo zero de empresas de terceirização e não como contratante propriamente dita. Além disso, se assim o fosse, as empresas trabalhariam com risco zero, situação incompatível com as atividades da iniciativa privada, que pressupõem sempre a existência do risco do negócio. 95. O pagamento somente pode ocorrer após o ateste do serviço realizado, normalmente no decorrer do mês posterior à prestação dos serviços. Assim, faz sentido exigir das licitantes que tenham recursos financeiros suficientes para honrar no mínimo 2 (dois) meses de contratação sem depender do pagamento por parte do contratante. Uma empresa que não tenha esta capacidade quando da realização do processo licitatório, certamente terá dificuldades de cumprir todas as obrigações até o fim do contrato. 96. Além da avaliação da capacidade econômico-financeira da licitante por meio do patrimônio líquido e do capital circulante líquido, há que se verificar ainda se a mesma tem patrimônio suficiente para suportar compromissos já assumidos com outros contratos sem comprometer a nova contratação. Essa condição pode ser aferida por meio da avaliação da relação de compromissos assumidos, contendo os valores mensais e anuais (contratos em vigor celebrados com a administração pública em geral e iniciativa privada) que importem na diminuição da capacidade operativa ou na absorção de disponibilidade financeira em face dos pagamentos regulares e/ou mensais a serem efetuados. 97. Considerando que a relação será apresentada pela contratada, é importante que a administração assegure-se que as informações prestadas estejam corretas. Desse modo, também deverá ser exigido o demonstrativo de resultado do exercício - DRE (receita e despesa) pela licitante vencedora. 98. Como, em tese, grande parte das receitas das empresas de terceirização é proveniente de contratos, é possível inferir a veracidade das informações apresentadas na relação de compromisso quando comparada com a receita bruta discriminada na DRE. Assim, a contratada deverá apresentar as devidas justificativas quando houver diferença maior que 10% entre a receita bruta discriminada na DRE e o total dos compromissos assumidos. 99. Por fim, comprovada a correlação entre o valor total dos contratos elencados na relação de compromissos e o montante da receita bruta discriminada na DRE, o valor do patrimônio líquido da contratada não poderá ser inferior a 1/12 do valor total constante da relação de compromissos Nos termos do artigo 31, parágrafos 1º e 5º, da Lei nº 8.666/93, no que diz respeito aos índices, somente é vedada a exigência de valores mínimos de faturamento anterior, índices de rentabilidade ou lucratividade, bem como índices e valores não usualmente adotados para a correta avaliação de situação financeira suficiente ao cumprimento das obrigações decorrentes da licitação. "Art. 31. A documentação relativa à qualificação econômico-financeira limitarse-á a:... 1º A exigência de índices limitar-se-á à demonstração da capacidade financeira do licitante com vistas aos compromissos que terá que assumir caso lhe seja adjudicado o contrato, vedada a exigência de valores mínimos de faturamento anterior, índices de rentabilidade ou lucratividade.

13 ... 5º A comprovação de boa situação financeira da empresa será feita de forma objetiva, através do cálculo de índices contábeis previstos no edital e devidamente justificados no processo administrativo da licitação que tenha dado início ao certame licitatório, vedada a exigência de índices e valores não usualmente adotados para correta avaliação de situação financeira suficiente ao cumprimento das obrigações decorrentes da licitação." grifos nossos No mesmo sentido, a fixação do limite mínimo de 10% (dez por cento) do patrimônio líquido em relação ao valor da contratação está literalmente autorizada no art. 31, 3º, da Lei nº 8.666/93, sem quaisquer exigências de justificativas ou outras restrições; bem assim a relação de compromissos, a qual deve ser calculada em função do patrimônio líquido atualizado, conforme dispõe o art. 31, 4º, da Lei nº 8.666/93. "Art. 31. A documentação relativa à qualificação econômico-financeira limitarse-á a:... 3º O capital mínimo ou o valor do patrimônio líquido a que se refere o parágrafo anterior não poderá exceder a 10% (dez por cento) do valor estimado da contratação, devendo a comprovação ser feita relativamente à data da apresentação da proposta, na forma da lei, admitida a atualização para esta data através de índices oficiais.... 4º Poderá ser exigida, ainda, a relação dos compromissos assumidos pelo licitante que importem diminuição da capacidade operativa ou absorção de disponibilidade financeira, calculada esta em função do patrimônio líquido atualizado e sua capacidade de rotação." 102. Assim, com base nesses pressupostos, propõe-se as seguintes condições de habilitação econômico-financeira para comporem os editais destinados à contratação de serviços terceirizados: As licitantes deverão apresentar a seguinte documentação complementar: Capital Circulante Líquido - CCL: 1.1. Balanço patrimonial e demonstrações contábeis do exercício social anterior ao da realização do processo licitatório, comprovando índices de Liquidez Geral (LG), Liquidez Corrente (LC) e Solvência Geral (SG) superiores a 1 (um), bem como Capital Circulante Líquido (CCL) ou Capital de Giro (Ativo Circulante - Passivo Circulante) de, no mínimo, 16,66% (dezesseis inteiros e sessenta e seis centésimos por cento) do valor estimado para a contratação; Patrimônio Líquido - PL mínimo de 10%: 1.2. Comprovação de patrimônio líquido não inferior a 10% (dez por cento) do valor estimado da contratação, por meio da apresentação do balanço patrimonial e demonstrações contábeis do último exercício social, apresentados na forma da lei, vedada a substituição por balancetes ou balanços provisórios, podendo ser atualizados por índices oficiais, quando encerrados há mais de 3 (três) meses da data da sessão pública de abertura do processo licitatório; Relação de Compromissos e Demonstração do Resultado do Exercício - DRE: 1.3. Comprovação, por meio de declaração, da relação de compromissos assumidos, conforme modelo constante do Anexo X, de que 1/12 (um doze avos) do valor total dos contratos firmados com a Administração e/ou com a iniciativa privada, vigentes na data da sessão pública de abertura do processo licitatório, não é superior ao Patrimônio Líquido do licitante, podendo este ser atualizado na forma da subcondição anterior;

14 A declaração de que trata a subcondição 1.3 deverá estar acompanhada da Demonstração do Resultado do Exercício (DRE) relativa ao último exercício social; A declaração de que trata a subcondição 1.3 que apresentar divergência percentual superior a 10% (dez por cento), para cima ou para baixo, em relação à receita bruta discriminada na Demonstração do resultado do Exercício (DRE) deverá estar acompanhada das devidas justificativas. Certidão Negativa de Falência: 1.4. Certidão negativa de feitos sobre falência, recuperação judicial ou recuperação extrajudicial, expedida pelo distribuidor da sede do licitante;" 30. Verifique-se que a previsão editalícia atacada não apenas origina-se de previsão normativa como tal previsão já teve sua legalidade reconhecida por órgão de controle externo, considerando que esse mesmo órgão foi o autor da recomendação que gerou a referida previsão normativa. 31. Por todo o exposto, não prospera a alegação da recorrente de que a previsão inscrita no item do Edital está eivada de ilegalidade. 32. No que tange a suposta irregularidade na habilitação da recorrida, a recorrente não apontou a suposta mácula, sendo certo que a aceitação e habilitação seguiram todos os ritos legais e que restaram identificados os requisitos e elementos exigidos no edital para a habilitação da licitante. De sorte que também esta razão recursal deve ser afastada. 33. Assim, não verifico presentes elementos ensejadores da nulidade do item do Edital, tampouco elementos capazes de afastar a decisão de declarar vencedora para o grupo 1 BENNER TECNOLOGIA E SISTEMAS DE SAÚDE LTDA de sorte que mantenho a decisão impugnada. 34. Encaminha-se o recurso e contra-razões à Autoridade Superior Competente. Brasília, 8 de julho de 2013 LÍVIA NASCIMENTO FÉLIX Pregoeira 35. Adoto como causa de decidir dos presentes recursos a análise empreendida pela Srª. Pregoeira. 36. Verifique-se que foi procedido nos termos da lei o juízo de admissibilidade da pretensão recursal, restando presentes os requisitos para o conhecimento da peça recursal. 37. No mérito, foram colididos razões de fato e de direito de forma a comprovar a regularidade das clausulas editalícias. Igualmente não foram colididos elementos que demonstrassem mácula na habilitação da recorrida. 38. Assim, presentes os elementos confirmadores da decisão impugnada, conheço do recurso para negar-lhe provimento, mantendo, com base na totalidade da fundamentação da

15 decisão acima, o ato de declaração como vencedora do pregão eletrônico nº 18/2014 a empresa BENNER TECNOLOGIA E SISTEMAS DE SAÚDE LTDA. 39. Comunique-se a recorrente. Efetuem-se as publicações de praxe. Brasília, 8 de julho de MARCELA SALDANHA DOS ANJOS Coordenadora Geral de Logística