INFORMATIVO 26 RETIFICAÇÃO E COMPLEMENTAÇÃO DO INFORMATIVO ANTERIOR DE

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1 ADVOGADOS ENDEREÇO ADONILSON FRANCO JANAINA CRISTINA MÁXIMO RUBENS PEREIRA DE NOVAES JR DÁVILA BARBOSA SENZIALE MACHADO Al. Santos, º andar, cjs. 407/408/409 Jardins São Paulo (SP) CEP Tel.: (+55) Web: ESPECIALIDADES TRIBUTÁRIO SOCIETÁRIO PLANEJAMENTO TRIBUTÁRIO E SOCIETÁRIO CONSTITUIÇÃO E EXTINÇÃO DE SOCIEDADES DEFESAS FISCAIS CONTRA AUTOS DE INFRAÇÃO DEFESAS ADMINISTRATIVAS EM GERAL MANDADOS DE SEGURANÇA EM DIREITO PÚBLICO AÇÕES DECLARATÓRIAS DE INEXISTÊNCIA DE RELAÇÃO JURÍDICO-TRIBUTÁRIA ANULATÓRIA DE DÉBITO FISCAL EXECUÇÃO FISCAL LICITAÇÕES PÚBLICAS (ANÁLISES DE EDITAL, IMPUGNAÇÃO E RECURSOS LICITATÓRIOS ) RECURSOS E DEFESAS PERANTE TRIBUNAIS DE CONTA AÇÕES JUDICIAIS EM GERAL INFORMATIVO 26 PROCESSOS DE IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA AÇÕES TRABALHISTAS (DEFESAS OU INICIAIS)CONTRATOS PÚBLICOS OU PRIVADOS (INCLUSIVE INTERNACIONAIS EM INGLÊS) PROCESSOS ADMINISTRATIVOS PERANTE MINISTÉRIOS PÚBLICOS PARECERES JURÍDICOS EM DIREITO PÚBLICO E DIREITO PRIVADO MARCAS E PATENTES FALÊNCIA E RECUPERAÇÃO JUDICIAL/EXTRAJUDICIAL RETIFICAÇÃO E COMPLEMENTAÇÃO DO INFORMATIVO ANTERIOR DE ATENÇÃO: Este Informativo retificador tem dupla finalidade: primeiramente, informar corretamente os capítulos da NCM alcançados pela alíquota de 7% (DECRETO 58765/2012, ART. 1º, II, A ), os quais, em nosso Quadro Sinótico imediatamente abaixo (agora já devidamente retificado) informamos, impropriamente, dentro da exceção do percentual de 7%, os Capítulos 5601 a 6309, sendo que o correto, conforme texto legal abaixo, é 5601 e Segundo, também reiterar os esclarecimentos já anteriormente prestados no sentido de que as regras para enquadramento dos produtos nos percentuais de 12% ou 7% dependem agora, exclusivamente, da classificação fiscal NCM deles. Assim, tome-se, por exemplo, um dado produto classificado na posição Observar que ele não se encontra enquadrado no percentual de 12% (DECRETO 58765/2012, ART. 1º, I), embora esteja incluído dentro do Capítulo 63. Portanto, em que pese em princípio enquadrado no percentual de 7% (DECRETO 58765/2012, ART. 1º, II, A ), encontra-se ele incluído dentro das exceções. Assim, para esse produto não há redução de base de cálculo. Essa regra é aplicável a todos os demais casos semelhantes, o que vale dizer, ou a classificação tarifária do produto permite aplicação do percentual de 12% ou de 7%. Se sua classificação tarifária não estiver prevista em qualquer deles, a alíquota aplicável é de 18%, sem qualquer redução da base de cálculo. Por fim, esclarecer que uma das regras de classificação fiscal (NCM e TIPI) determina o enquadramento de um produto a partir do código mais específico para o mais genérico. Se um produto, por suas características físico-químicas puder, por exemplo, ser enquadrado no Capítulo 61(vestuário e seus acessórios de malha) ou 62 (vestuário e seus acessórios, exceto de malha), seu enquadramento num desses Capítulos tem prioridade sobre o enquadramento no Capítulo 63 (outros artefatos têxteis confeccionados...), porque um dentre aqueles dois é mais específico que este último. O correto enquadramento determina vários efeitos, um dos quais a aplicação do percentual de 7%, 12% ou 18%.

2 Página 2 de 6 SETOR TÊXTIL E VESTUÁRIO ICMS REDUÇÃO DECRETO 58765/12 ALTERAÇÃO DO DECRETO 56850/11 COMENTÁRIOS Seguem alterações no Decreto 56850/2011 (em vigor desde ). O novo Decreto, 58765, vige a partir de O que se observa, de um modo geral, é que as regras exigidas para o direito ao benefício de redução da base de cálculo foram substancialmente simplificadas, conforme pode ser observado no comparativo a seguir. Se para melhor ou pior, somente a análise, em cada caso concreto dirá. Veja se: REDAÇÃO ANTERIOR (Decreto 56019/10 com a redação do Decreto 56850/11) Dispositi vo 1º 52 (Produtos Têxteis) I Regra Fica acrescentado o artigo 52 ao Anexo II do Regulamento (...): Fica reduzida a base de cálculo do imposto incidente na saída interna efetuada pelo estabelecimento fabricante, exceto para consumidor final, dos produtos classificados nos capítulos 50 a 58 e 60 a 63, exceto os produtos das posições 5601 e 6309, todos da (...) NBM/SH, de forma que a carga tributária resulte no percentual de: 12% (...), com manutenção integral do crédito do imposto relativo às entradas dos insumos ou das mercadorias beneficiadas com a redução da base de cálculo prevista neste artigo; Dispositiv o 1º 52 (Produtos Têxteis) I REDAÇÃO ATUAL (Decreto /12) Regra Passa a vigorar com a redação que se segue o artigo 52 do Anexo II do Regulamento do ICMS (...) Fica reduzida a base de cálculo do imposto incidente na saída interna efetuada pelo estabelecimento fabricante, exceto para consumidor final, dos produtos a seguir indicados, de forma que a carga tributária resulte no percentual de: 12% (...), relativamente aos produtos classificados nos códigos 5402 a 5406, 5501 a 5507 e da Nomenclatura Comum do Mercosul NCM; Comentários ALTERAÇÃO PROMOVIDA A PARTIR DE 01/01/2013: Uma das mais importantes mudanças ora ocorrida tem a ver com a vinculação da redução da base de cálculo à alíquota de 12% ou 7%, a partir de agora, exclusivamente em função dos produtos, conforme sua classificação tarifária (NCM). NOTA: Portanto, o contribuinte não mais tem a opção de escolher entre a alíquota de 7% ou 12%, em razão da manutenção integral do crédito do ICMS sobre os insumos adquiridos (12%) ou perda do crédito após o transcurso de 6 meses (7%). Mesmo porque não mais há perda de crédito, conforme será visto adiante. Produtos classificados na NCM com os códigos identificados no inciso I, a redução da base de cálculo equivalerá à alíquota de 12%. II 7% (...), com manutenção integral do crédito do imposto relativo às entradas dos insumos ou das mercadorias beneficiadas com a redução da base de cálculo prevista neste artigo. II 7% (...), relativamente aos seguintes produtos classificados segundo a Nomenclatura Comum do Mercosul NCM: a produtos classificados nos capítulos 50 a 58 e 60 a 63, exceto os produtos das posições 5402 a 5406, 5501 a 5507, 5601 e 6309, ressalvado o disposto na alínea e ; b produtos classificados na posição 5901, exceto c botões, 9606; d fechos ecler (fechos de correr), Produtos classificados na NCM com os códigos identificados no inciso II, a redução da base de cálculo equivalerá à alíquota de 7%. Todos os itens ( a a i ), ao lado, a partir de agora, a base de cálculo foi reduzida ao equivalente à alíquota de 7%.

3 Página 3 de 6 e fibras têxteis de comprimento não superior a 5mm (tontisses), ; f edredões, almofadas, pufes e travesseiros, ; g bonés, h gorros, i chapéus, º A redução da base de cálculo prevista neste artigo aplica se, também, à saída interna das mercadorias indicadas no caput realizada: 1 por outro estabelecimento do mesmo titular do estabelecimento fabricante localizado neste Estado que as tenha recebido em transferência deste; 2 pelo estabelecimento encomendante, na hipótese de as referidas mercadorias terem sido produzidas sob encomenda em estabelecimento de terceiro localizado neste Estado, desde que o encomendante, alternativamente: a tenha fornecido os insumos utilizados na fabricação das mercadorias; b seja o detentor da marca sob a qual a mercadoria será comercializada; c esteja credenciado perante a Secretaria da Fazenda, nas demais hipóteses de terceirização parcial ou integral de fabricação. A nova legislação deixa expresso que a devolução de transferências promovidas por outro estabelecimento da mesma empresa, de mercadorias originariamente recebidas de indústria do setor terão suas bases de cálculo reduzidas ao equivalente a 12% ou 7% (conforme o produto). Inclusive devoluções de industrialização por encomenda nas condições especificadas ao lado. 1º O benefício previsto neste artigo condiciona se a que: 2º O benefício previsto neste artigo condiciona se a que: As condições ao lado foram mantidas inalteradas 1 o contribuinte esteja em situação regular perante o fisco; 1 o contribuinte esteja em situação regular perante o fisco; 2 o contribuinte não possua, por qualquer dos seus 2 o contribuinte não possua, por qualquer dos seus estabelecimentos: estabelecimentos: a débitos fiscais inscritos na dívida ativa deste Estado; a débitos fiscais inscritos na dívida ativa deste Estado; b débitos do imposto declarados e não pagos no prazo de até 30 (...) dias contados da data de seu vencimento; b débitos do imposto declarados e não pagos no prazo de até 30 (...) dias contados da data de seu vencimento; c débitos do imposto decorrentes de Auto de Infração (...), em relação ao qual não caiba mais defesa ou recurso na esfera c débitos do imposto decorrentes de Auto de Infração (...) em relação ao qual não caiba mais defesa ou recurso na esfera administrativa, não pagos no prazo fixado para o seu administrativa, não pagos no prazo fixado para o seu recolhimento; recolhimento; d débitos decorrentes de Autos de Infração (...) ainda não julgado definitivamente na esfera administrativa, relativos a crédito indevido do imposto proveniente de operações ou prestações amparadas por benefícios fiscais concedidos em desacordo com o disposto no artigo 155, 2º, XII, g, da Constituição Federal; d débitos decorrentes de Autos de Infração (...) ainda não julgado definitivamente na esfera administrativa, relativos a crédito indevido do imposto proveniente de operações ou prestações amparadas por benefícios fiscais concedidos em desacordo com o disposto no artigo 155, 2º, XII, g, da Constituição Federal; 3 na hipótese de o contribuinte não atender ao disposto no item 2: 3 na hipótese de o contribuinte não atender ao disposto no item 2:

4 Página 4 de 6 a os débitos estejam garantidos por depósito, judicial ou administrativo, fiança bancária, seguro de obrigações contratuais ou outro tipo de garantia, a juízo da Procuradoria Geral do Estado, se inscritos na Dívida Ativa, ou a juízo do Coordenador da Administração Tributária, caso ainda pendentes de inscrição na dívida ativa; b os débitos declarados ou apurados pelo fisco sejam objeto de pedido de parcelamento deferido e celebrado, que esteja sendo regularmente cumprido; c o Auto de Infração (...) ainda não julgado definitivamente na esfera administrativa seja garantido por depósito administrativo, fiança bancária, seguro de obrigações contratuais ou outro tipo de garantia, a juízo do Coordenador da Administração Tributária. a os débitos estejam garantidos por depósito, judicial ou administrativo, fiança bancária, seguro de obrigações contratuais ou outro tipo de garantia, a juízo da Procuradoria Geral do Estado, se inscritos na Dívida Ativa, ou a juízo do Coordenador da Administração Tributária, caso ainda pendentes de inscrição na dívida ativa; b os débitos declarados ou apurados pelo fisco sejam objeto de pedido de parcelamento deferido e celebrado, que esteja sendo regularmente cumprido; c o Auto de Infração (...) ainda não julgado definitivamente na esfera administrativa seja garantido por depósito administrativo, fiança bancária, seguro de obrigações contratuais ou outro tipo de garantia, a juízo do Coordenador da Administração Tributária. 3º Não se exigirá o estorno proporcional do crédito do imposto relativo às mercadorias beneficiadas com a redução de base de cálculo prevista neste artigo. a) Diferentemente do que ocorria na vigência do Dec /11 (vide ao lado, 2º, b ), a manutenção do crédito do ICMS passa a ser integral, independentemente de opção pelo equivalente à alíquota de 7% ou 12%. NOTA: Essa é outra alteração substancial promovida pela nova legislação. b) Outra alteração substancialmente importante: a partir de agora não mais é exigido o estorno do crédito transcorrido o prazo de 180 dias, como anteriormente ocorria no caso de opção pela redução equivalente à alíquota de 7%. 2º Caso o contribuinte: Como a hipótese de opção pela redução da base de 1 opte pela aplicação do disposto no inciso II: a a opção deverá ser declarada em termo lavrado no livro Registro de Utilização de Documentos Fiscais e Termos de Ocorrências, devendo a renúncia a ela ser objeto de novo termo, que produzirá efeitos, em cada caso, por período não inferior a 12 (...) meses, contados do primeiro dia do mês subsequente ao da lavratura do correspondente termo; b não se aplica o disposto no artigo 71 do RICMS; c Eventual saldo credor decorrente das operações realizadas no âmbito do benefício deverá ser estornado, seis meses após o período de referência em que foi gerado, até o limite do saldo credor disponível no último dia do sexto mês, deduzido deste o crédito relativo aos insumos e produtos acabados existentes em estoque na mesma data. cálculo ao equivalente à alíquota de 7% não mais depende do contribuinte, senão da classificação tarifária do produto, as condições estabelecidas ao lado não mais existem na nova legislação (Decreto 58765/12)

5 Página 5 de 6 2 deixe de observar o disposto no 1º, a disciplina prevista neste artigo não será aplicável a partir do primeiro dia do mês seguinte ao da ocorrência do fato; 3 regularize sua situação referida no item 2, poderá ser aplicada a disciplina prevista neste artigo a partir do primeiro dia do mês subsequente à data da regularização 3º Este benefício vigorará até 31 de dezembro de Art. 2º Este decreto entra em vigor em 1º de janeiro de As novas regras entraram em vigor em O prazo de vigência do benefício passa a ser indeterminado. NOTA: Esse é outro aspecto de grande importância, merecedor de destaque. TEXTO DA NOVA LEGISLAÇÃO DO ICMS PARA O SETOR DO TÊXTIL/VESTUÁRIO (DEC DE ) GERALDO ALCKMIN, GOVERNADOR DO ESTADO DE SÃO PAULO, no uso de suas atribuições legais e tendo em vista o disposto no inciso IV do artigo 170 da Constituição Federal e no inciso III do artigo 47 da Constituição Estadual, Decreta: Art. 1º Passa a vigorar com a redação que se segue o artigo 52 do Anexo II do Regulamento do ICMS, aprovado pelo Decreto nº , de 30 de novembro de 2000: "Artigo 52. (PRODUTOS TÊXTEIS) Fica reduzida a base de cálculo do imposto incidente na saída interna efetuada pelo estabelecimento fabricante, exceto para consumidor final, dos produtos a seguir indicados, de forma que a carga tributária resulte no percentual de: I 12% (doze por cento), relativamente aos produtos classificados nos códigos 5402 a 5406, 5501 a 5507 e da Nomenclatura Comum do MERCOSUL NCM; II 7% (sete por cento), relativamente aos seguintes produtos classificados segundo a Nomenclatura Comum do MERCOSUL NCM: a) produtos classificados nos capítulos 50 a 58 e 60 a 63, exceto os produtos das posições 5402 a 5406, 5501 a 5507, 5601 e 6309, ressalvado o disposto na alínea "e"; b) produtos classificados na posição 5901, exceto ; c) botões, 9606; d) fechos ecler (fechos de correr), ; e) fibras têxteis de comprimento não superior a 5mm ("tontisses"), ; f) edredões, almofadas, pufes e travesseiros, ; g) bonés, ; h) gorros, ; i) chapéus, º A redução da base de cálculo prevista neste artigo aplica se, também, à saída interna das mercadorias indicadas no "caput" realizada: 1 por outro estabelecimento do mesmo titular do estabelecimento fabricante localizado neste Estado que as tenha recebido em transferência deste;

6 Página 6 de 6 2 pelo estabelecimento encomendante, na hipótese de as referidas mercadorias terem sido produzidas sob encomenda em estabelecimento de terceiro localizado neste Estado, desde que o encomendante, alternativamente: a) tenha fornecido os insumos utilizados na fabricação das mercadorias; b) seja o detentor da marca sob a qual a mercadoria será comercializada; c) esteja credenciado perante a Secretaria da Fazenda, nas demais hipóteses de terceirização parcial ou integral de fabricação. 2º O benefício previsto neste artigo condiciona se a que: 1 o contribuinte esteja em situação regular perante o fisco; 2 o contribuinte não possua, por qualquer de seus estabelecimentos: a) débitos fiscais inscritos na dívida ativa deste Estado; b) débitos do imposto declarados e não pagos no prazo de até 30 (trinta) dias contados da data de seu vencimento; c) débitos do imposto decorrentes de Auto de Infração e Imposição de Multa AIIM, em relação ao qual não caiba mais defesa ou recurso na esfera administrativa, não pagos no prazo fixado para o seu recolhimento; d) débitos decorrentes de Auto de Infração e Imposição de Multa AIIM ainda não julgado definitivamente na esfera administrativa, relativos a crédito indevido do imposto proveniente de operações ou prestações amparadas por benefícios fiscais concedidos em desacordo com o disposto no artigo 155, 2º, XII, "g", da Constituição Federal; 3 na hipótese de o contribuinte não atender ao disposto no item 2: a) os débitos estejam garantidos por depósito, judicial ou administrativo, fiança bancária, seguro de obrigações contratuais ou outro tipo de garantia, a juízo da Procuradoria Geral do Estado, se inscritos na dívida ativa, ou a juízo do Coordenador da Administração Tributária, caso ainda pendentes de inscrição na dívida ativa; b) os débitos declarados ou apurados pelo fisco sejam objeto de pedido de parcelamento deferido e celebrado, que esteja sendo regularmente cumprido; c) o Auto de Infração e Imposição de Multa AIIM ainda não julgado definitivamente na esfera administrativa seja garantido por depósito administrativo, fiança bancária, seguro de obrigações contratuais ou outro tipo de garantia, a juízo do Coordenador da Administração Tributária. 3º Não se exigirá o estorno proporcional do crédito do imposto relativo às mercadorias beneficiadas com a redução de base de cálculo prevista neste artigo." (NR). Art. 2º Este decreto entra em vigor em 1º de janeiro de Atenciosamente, Franco Advogados Associados. São Paulo, 4 de fevereiro de Franco Advogados Associados OAB SP 87066