PREFEITURA DO MUNICÍPIO DE CABROBÓ PARECER DE INEXIGIBILIDADE DE LICITAÇÃO Nº 003/2015 PROCESSO LICITATÓRIO Nº 006/2015
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1 PARECER DE INEXIGIBILIDADE DE LICITAÇÃO Nº 003/2015 PROCESSO LICITATÓRIO Nº 006/2015 I - Dos Fatos. O Fundo de Manutenção e Desenvolvimento do Ensino Fundamental e de Valorização do Magistério FUNDEF foi instituído pela Emenda Constitucional nº 14/1996 e regulamentado pela Lei nº 9.424/1996 e pelo Decreto nº 2.264/1997, tendo já há bastante tempo sido substituído pelo Fundo de Manutenção e Desenvolvimento da Educação Básica e de Valorização dos Profissionais de Educação FUNDEB. Ocorre que, recentemente, o atual Chefe do Poder Executivo Municipal foi informado da possibilidade do Município de Cabrobó vir a recuperar, através de serviços jurídicos especializados, valores pertinentes ao FUNDEF que teriam deixado de lhe ser repassados em virtude de uma ilegal fixação do Valor Mínimo Anual por Aluno VMAA. Assim, considerando as informações colhidas e disponibilizadas pela Administração Municipal, esta Assessoria Jurídica foi consultada acerca da possibilidade do Município vir a contratar, mediante inexigibilidade de licitação, o escritório de advocacia MONTEIRO E MONTEIRO ADVOGADOS ASSOCIADOS, inscrito no CNPJ sob o nº / , para prestação de serviços jurídicos especializados em defesa dos interesses municipais, no âmbito administrativo e/ou judicial, incluindo a proposição e o acompanhamento dos procedimentos pertinentes, até final decisão em ambas as esferas, voltados precisamente para a recuperação dos valores do Fundo de Manutenção e Desenvolvimento do Ensino Fundamental e de Valorização do Magistério FUNDEF que deixaram de ser repassados ao Município em virtude da ilegal fixação do Valor Mínimo Anual por Aluno VMAA. II - Do direito. Os serviços pretendidos possuem de fato previsão contida na Lei nº 8.666/93, mais precisamente dentre as hipóteses em que é inexigível a realização de licitação, vide os termos do artigo 25, II, 1º, cumulado com o artigo 13, V, pela ordem:
2 Art. 25. É inexigível a licitação quando houver inviabilidade de competição, em especial: II - para a contratação de serviços técnicos enumerados no art. 13 desta Lei, de natureza singular, com profissionais ou empresas de notória especialização, vedada a inexigibilidade para serviços de publicidade e divulgação; 1º Considera-se de notória especialização o profissional ou empresa cujo conceito no campo de sua especialidade, decorrente de desempenho anterior, estudos, experiências, publicações, organização, aparelhamento, equipe técnica, ou de outros requisitos relacionados com suas atividades, permita inferir que o seu trabalho é essencial e indiscutivelmente o mais adequado à plena satisfação do objeto do contrato. Art. 13. Para os fins desta Lei, consideram-se serviços técnicos profissionais especializados os trabalhos relativos a: V - patrocínio ou defesa de causas judiciais ou administrativas; Analisando os supramencionados preceitos normativos frente à situação em foco, e tendo-se em consideração as informações repassadas pela Administração, é possível verificar que aparentemente se trata de um caso de inexigibilidade de licitação. Isso porque, de antemão, há de se reconhecer que o objeto contratual pretendido se mostra bastante complexo e específico, não constituindo um serviço comum e que possa ser conduzido por todo e qualquer advogado. Além disso, até por envolver um tema complexo e de difícil desenvolvimento, se faz necessária a contratação de uma firma com profissionais capazes de executar os serviços especializados pertinentes, no que aparenta se enquadrar o escritório de advocacia MONTEIRO E MONTEIRO ADVOGADOS ASSOCIADOS, que não só trouxe uma robusta documentação discorrendo com propriedade sobre o assunto como informou já ter obtido decisões judiciais em processos em que teria atuado defendendo outros entes públicos, referentes justamente ao assunto controvertido, e, ainda, atestados de capacidade técnica exarados, dentre outros, pela Associação Municipalista de Pernambuco AMUPE, da qual, aliás, faz parte o Município de Cabrobó.
3 Em sentido favorável a possibilidade da contratação almejada, diga-se, caminha o Tribunal de Contas do Estado de Pernambuco, haja vista exemplar de decisão de sua lavra abaixo colacionada: DECISÃO T.C. Nº 1785/00 PROCESSO TC Nº CONSULTA FORMULADA POR ANTÔNIO DE PÁDUA MARANHÃO FERNANDES, PREFEITO DO MUNICÍPIO DE SÃO JOÃO. RELATOR: CONSELHEIRO FERNANDO CORREIA. Decidiu o Tribunal de Contas do Estado, à unanimidade, em sessão ordinária realizada no dia 11 de outubro de 2000, responder ao consulente nos seguintes termos: I - A contratação de advogado, pelo município, para propor ação judicial em defesa dos interesses do erário poderá ocorrer com inexigibilidade de licitação por se tratar de prestação de serviço de natureza singular, nos termos do permissivo constante do artigo 25, inciso II, da Lei Federal nº 8.666/93 (Lei de Licitações); II - No processo de inexigibilidade de licitação deverá ser fundamentada a escolha do profissional, especialmente no que toca a sua experiência profissional, trabalhos realizados e conhecimento da matéria para a qual se está realizando o procedimento de inexigibilidade. Deverá ainda ser publicado aviso e dada ciência à OAB-PE; III - A contratação de honorários advocatícios poderá ser condicionada à cláusula de êxitos na demanda, somente devido o pagamento após o trânsito em julgado da decisão favorável à administração e incidente sobre a base de cálculo determinada pela justiça ao final da demanda, além da parcela fixa a título de contraprestação de serviços, observada a tabela de honorários da OAB. De modo similar, assim já se posicionaram o Supremo Tribunal Federal, o Superior Tribunal de Justiça e o Tribunal de Justiça do Estado de Pernambuco, respectivamente: AÇÃO PENAL PÚBLICA. CONTRATAÇÃO EMERGENCIAL DE ADVOGADOS FACE AO CAOS ADMINISTRATIVO HERDADO DA ADMINISTRAÇÃO MUNICIPAL SUCEDIDA. LICITAÇÃO. ART. 37, XXI DA CONSTITUIÇÃO DO BRASIL. DISPENSA DE LICITAÇÃO NÃO CONFIGURADA. INEXIGIBILIDADE DE LICITAÇÃO CARACTERIZADA PELA NOTÓRIA ESPECIALIZAÇÃO DOS PROFISSIONAIS CONTRATADOS, COMPROVADA NOS AUTOS, ALIADA À CONFIANÇA DA ADMINISTRAÇÃO POR ELES DESFRUTADA. PREVISÃO LEGAL. A hipótese dos autos não é de dispensa de licitação, eis que não caracterizado o requisito da emergência. Caracterização de situação na qual há inviabilidade de competição e, logo, inexigibilidade de licitação. 2. "Serviços técnicos profissionais especializados" são serviços que a Administração deve contratar sem licitação, escolhendo o contratado de acordo, em última instância, com o grau de confiança que ela própria, Administração, deposite na especialização desse contratado. Nesses casos, o requisito da confiança da Administração em quem deseje contratar é subjetivo. Daí que a realização de procedimento licitatório para a contratação de tais serviços - procedimento regido, entre outros, pelo princípio do julgamento objetivo - é incompatível com a atribuição de exercício de subjetividade que o direito positivo confere à Administração para a escolha do "trabalho essencial e indiscutivelmente mais adequado à plena satisfação do objeto do contrato" (cf. o 1º do art. 25 da Lei 8.666/93). O que a norma extraída do texto legal exige é a notória especialização, associada ao
4 elemento subjetivo confiança. Há, no caso concreto, requisitos suficientes para o seu enquadramento em situação na qual não incide o dever de licitar, ou seja, de inexigibilidade de licitação: os profissionais contratados possuem notória especialização, comprovada nos autos, além de desfrutarem da confiança da Administração. Ação Penal que se julga improcedente. (STF - AP: 348 SC, Relator: EROS GRAU, Data de Julgamento: 15/12/2006, Tribunal Pleno, Data de Publicação: DJe-072 DIVULG PUBLIC DJ PP EMENT VOL PP LEXSTF v. 29, n. 344, 2007, p ) ADMINISTRATIVO. PROCESSUAL CIVIL. AÇÃO CIVIL PÚBLICA POR ATO DE IMPROBIDADE. CONTRATAÇÃO DE ADVOGADO. LICITAÇÃO. INEXIGIBILIDADE. SERVIÇO SINGULAR E NOTÓRIA ESPECIALIZAÇÃO RECONHECIDOS NA ORIGEM. REEXAME FÁTICO-PROBATÓRIO. SÚMULA 7/STJ. 1. A contratação sem licitação, por inexigibilidade, deve estar vinculada à notória especialização do prestador de serviço, de forma a evidenciar que o seu trabalho é o mais adequado para a satisfação do objeto contratado e, sendo assim, inviável a competição entre outros profissionais. 2. O Tribunal de origem, com base nos fatos e nas provas contidos nos autos, atestou a notória especialização dos escritórios de advocacia, dentro daquela municipalidade, e a singularidade do serviço a ser prestado, de modo que a reforma do acórdão recorrido demandaria o reexame do contexto fático-probatório, o que é vedado ao STJ por óbice da Súmula 7/STJ. Precedentes. Agravo regimental improvido. (STJ - AgRg no AREsp: SE 2013/ , Relator: Ministro HUMBERTO MARTINS, Data de Julgamento: 17/10/2013, T2 - SEGUNDA TURMA, Data de Publicação: DJe 25/10/2013) APELAÇÃO CÍVEL EM AÇÃO DE IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA. PRELIMINAR: CERCEAMENTO DE DEFESA EM RAZÃO DO JULGAMENTO ANTECIPADO DA LIDE. REJEITADA. MÉRITO: CONTRATAÇÃO DE ADVOGADO MEDIANTE PROCEDIMENTO DE INEXIGIBILIDADE DE LICITAÇÃO. INEXISTÊNCIA DE ATOS DE IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA. LEGALIDADE DA CONTRATAÇÃO EM CAUSA. IMPROCEDÊNCIA DA AÇÃO. APELO IMPROVIDO. DECISÃO UNÂNIME. 1. De proêmio, rejeitou-se a alegação recursal quanto ao suposto cerceamento de defesa, visto que o conjunto probatório carreado aos autos permitia o julgamento antecipado da lide, facultando-se, porém, às partes interessadas questionar, mediante o manejo dos instrumentos recursais cabíveis, o eventual desacerto do magistrado quanto ao exame e/ou a valoração jurídica de tais provas. Do mesmo modo, foram afastadas as questões de natureza processual suscitadas pela douta Procuradoria de Justiça no que se refere à pretensa nulidade da sentença por violação ao devido processo legal. 2. No tocante à discussão de fundo, o Ministério Público de Pernambuco atribui aos demandados a prática de condutas supostamente ímprobas, decorrentes da contratação do advogado Roberto Gilson Raimundo Filho, mediante procedimento de inexigibilidade de licitação, muito embora não tenham sido demonstrados os requisitos legais para tanto, isto a atrair a incidência da Lei Federal nº 8.429/92 (Lei de Improbidade Administrativa - LIA). 3. Sucede que, na espécie, não há que se cogitar de improbidade administrativa, em nenhuma das três grandes vertentes estabelecidas na LIA, seja porque não houve enriquecimento ilícito dos agentes envolvidos, seja porque inocorrente o propalado prejuízo ao erário, seja, enfim, porque não foram afrontados os princípios regentes da administração pública. 4. Com efeito, a contratação em lume encontra respaldo em expressa previsão legal (arts. 13, V, e 25, II, da Lei de Licitações) e destina-se ao patrocínio e/ou defesa de causas judiciais com objetos singulares,
5 cujas teses fogem da rotina de trabalho da Procuradoria local (contingência evidenciada nos autos), a serem sustentadas exclusivamente pelo advogado contratado (vedada a subcontratação, isto a denotar a confiança intuitu personae nele depositada), que goza de notória especialização, ante a demonstração de experiências positivas junto a outros Municípios e, a essa altura, de resultados alcançados em benefício do próprio Município de Caruaru. 5. Na espécie, a singularidade do serviço técnico, a notória especialização do advogado contratado e confiança nele depositada foram confirmadas pela nova Administração Municipal (composta por grupo político adversário daquele integrado pelo ex-prefeito demandado). 6. Apelo improvido, à unanimidade dos votos. (TJ-PE - APL: PE, Relator: Francisco José dos Anjos Bandeira de Mello, Data de Julgamento: 19/12/2013, 2ª Câmara de Direito Público, Data de Publicação: 08/01/2014) Portanto, considerando tudo quanto acima exposto, opina esta Assessoria Jurídica pela realização do procedimento, mediante inexigibilidade de licitação, para contratação da firma MONTEIRO E MONTEIRO ADVOGADOS ASSOCIADOS, com a ressalva de que, para tanto, deverão ser acostados aos autos os seguintes documentos, sob pena de invalidação das razões tecidas em linhas prévias: ato constitutivo e demais alterações; certidões de regularidade fiscal e trabalhista; documentos de identificação profissional dos sócios; atestados de sua capacidade técnica pertinentes ao objeto pretendido; documentação explicativa do objeto a ser contratado, incluindo a sua singularidade; comprovação de sua expertise, experiência e notoriedade no tema envolvido, por meio de decisões judiciais, cópias de processos, dentre outros, dos quais participou sua equipe técnica; estimativa do valor global que se espera obter da efetiva prestação dos serviços; e justificativa do preço a ser cobrado pelos serviços efetivamente prestados. Além disso, configura-se pertinente que a firma de advocacia assegure que os serviços almejados sejam executados direta e justamente pelos integrantes de seu corpo técnico, vez que a estes se encontram atrelados o conhecimento e a experiência necessários. Já no que tange ao pagamento, importante destacar e seguir a orientação contida na Súmula nº 18 do Tribunal de Contas do Estado de Pernambuco, segundo a qual somente após a homologação pela autoridade tributária competente ou após decisão judicial transitada em julgado é que o Município poderá pagar à contratada pelos serviços efetivamente prestados.
6 Por fim, atendendo ao disposto no artigo 26 da Lei nº 8.666/93, a presente justificativa deverá ser encaminhada ao Chefe do Poder Executivo Municipal para, assim querendo, ratificá-la. É o parecer, salvo melhor juízo. Cabrobó (PE), em 10 de abril de Paulo Santana Advogados Associados Assessoria Jurídica RATIFICO A JUSTIFICATIVA SUPRA. PUBLIQUE-SE! Cabrobó (PE), 10 de abril de MUNICÍPIO DE CABROBÓ Antônio Auricélio Menezes Torres Prefeito do Município
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