EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ª VARA DA JUSTIÇA FEDERAL DE FEDERAL DE -

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1 1 EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ª VARA DA JUSTIÇA FEDERAL DE FEDERAL DE - Processo n : Requerente: Requerido: AUTOR, já devidamente qualificado nos autos da ação em epígrafe, vem respeitosamente à presença de Vossa Excelência, em atenção ao ato ordinatório de fls., apresentar sua IMPUGNAÇÃO À CONTESTAÇÃO apresentada pelo INSS às fls., bem como requerer a concessão da tutela da evidência (defesa frágil), nos termos expostos a seguir: BREVE RELATO FÁTICO E PROCESSUAL 1. O Autor requereu ao INSS a concessão de sua aposentadoria por tempo de contribuição em (DER), apresentando toda documentação

2 2 comprobatória do preenchimento dos requisitos legais para o deferimento do pedido (35 anos de contribuição). 2. Porém, o pedido do Requerente foi indeferido pela Autarquia-ré, sob a alegação de que não havia preenchido o tempo de contribuição mínimo necessário para a concessão da aposentação requerida (teria somente 31 anos, 08 meses e 14 dias). 3. O INSS desconsiderou como especiais os períodos trabalhados pelo Requerente na atividade profissional de Engenheiro Eletrônico, nos períodos de a ; de a ; de a e de a Assim sendo, o Autor ingressou com a presente ação, requerendo, em suma, a concessão da aposentadoria por tempo de contribuição, com o reconhecimento e conversão em comum do tempo especial acima especificado. 5. O INSS apresentou a sua Contestação às fls., onde apenas alega que a categoria profissional do Autor (engenheiro eletrônico), não se enquadraria como especial, na forma do item 2.1.1, do Quadro anexo a que se refere o art. 2º, do Decreto /64 (presunção por categoria profissional. 6. Em resumo, defende o caráter taxativo das listagens previstas nos Decretos. 7. A defesa do INSS é frágil e não deve prevalecer, conforme se demonstrará a seguir. DO MÉRITO

3 3 8. Inicialmente, observa-se que é perfeitamente possível o enquadramento como especial do período trabalhado pelo Autor até , data da edição do Decreto 2.172/97, na atividade de Engenheiro Eletrônico, categoria profissional esta que, na forma do item 2.1.1, do Quadro Anexo a que se refere o art. 2º, do Decreto /64 e do item 2.1.1, do Anexo II ao Decreto /79 - normas estas que vigoraram até a edição do Decreto 2.172, de por analogia a atividade de Engenheiro Eletricista, tem presunção de especialidade (listagens exemplificativas - Súmula 198, do extinto Tribunal Federal de Recursos). 9. Ressalta-se ainda que as atividades relativas à formação de Engenharia Eletrônica, de acordo com a Resolução 218/1973, do Conselho Federal de Engenharia e Agronomia (CONFEA), equiparam-se às de Engenharia Eletricista. Vejamos: Art. 9º - Compete ao ENGENHEIRO ELETRÔNICO ou ao ENGENHEIRO ELETRICISTA, MODALIDADE ELETRÔNICA ou ao ENGENHEIRO DE COMUNICAÇÃO: I - o desempenho das atividades 01 a 18 do artigo 1º desta Resolução, referentes a materiais elétricos e eletrônicos; equipamentos eletrônicos em geral; sistemas de comunicação e telecomunicações; sistemas de medição e controle elétrico e eletrônico; seus serviços afins e correlatos.

4 4 10. A CTPS do Autor e seu registro no CREA (Carteira de Trabalho e Carteira de Identidade do CREA fls. 21/22 e fls. 33/47) comprovam que o mesmo laborou por diversos períodos em condições presumidamente especiais, na profissão de Engenheiro Eletrônico (por analogia à categoria profissional de Engenheiro Eletricista), na forma do item 2.1.1, do Quadro Anexo a que se refere o art. 2º, do Decreto /64 e do item 2.1.1, do Anexo II ao Decreto /79, normas esta que devem ser aplicadas ao caso em análise, na forma do art. 70, 1º, do Decreto 3.048/99 (tempus regit actum). Vejamos a tabela ilustrativa do tempo de serviço especial do Autor: Período: a Empresa: Atividade profissional: Engenheiro Eletrônico Período: a Empresa: Atividade profissional: Engenheiro Eletrônico Período: a Empresa: Atividade profissional: Engenheiro Eletrônico Período: a Empresa: Atividade profissional: Engenheiro Eletrônico 11. Os Tribunais Regionais Federais, acerca de outras atividades de engenharia, já se manifestaram:

5 5 PREVIDENCIÁRIO. TEMPO DE SERVIÇO ESPECIAL. ATIVIDADE PROFISSIONAL: DECRETOS NS /1964 E /79. ROL EXEMPLIFICATIVO. ENGENHEIRO ELETRÔNICO. EQUIPARAÇÃO A ENGENHEIRO ELETRICISTA. RESOLUÇÃO 218/73 DO CONFEA. 1. De acordo com a jurisprudência do STJ, o rol de atividades consideradas insalubres, perigosas ou penosas previstas nos Decretos ns /1964 e /79 é apenas exemplificativo; de tal forma que "a ausência do enquadramento da atividade desempenhada não inviabiliza a sua consideração para fins de concessão de aposentadoria" (REsp /PB, Rel. Ministro Hamilton Carvalhido, Sexta Turma, julgado em 18/11/2004, DJ 01/02/2005, p. 668). 2. A atividade de Engenharia Eletrônica, conforme a Resolução n. 218/1973 do CONFEA, equipara-se à de Engenharia Eletricista. 3. Assiste ao autor o direito à conversão do tempo de trabalho especial em comum e, por conseqüência, a concessão de aposentadoria integral, por computar mais de 35 (trinta e cinco) anos de tempo de serviço. 4. A devolução das diferenças, entre a aposentadoria proporcional concedida e a integral a que faz jus o autor, está sujeita ao lapso prescricional de cinco anos, previsto no parágrafo único do art. 103 da Lei n /91. Dessa forma, ajuizada a ação em 23/03/2006, encontra-se prescrito o pedido de devolução dos valores pagos em data anterior a 23/03/ Apelação do autor parcialmente provida. (AC , JUIZ FEDERAL CHARLES RENAUD FRAZAO DE MORAES (CONV.), TRF1 - PRIMEIRA TURMA, e-djf1 DATA: 01/02/2011 PAGINA: 15.) (grifamos)

6 6 PREVIDENCIÁRIO - TEMPO DE SERVIÇO ESPECIAL - DIREITO ADQUIRIDO À FORMA DE CONTAGEM - ATIVIDADE PROFISSIONAL: ENGENHEIRO ELETRÔNICO - EQUIPARAÇÃO A ENGENHEIRO ELETRICISTA - RESOLUÇÃO 218/73 CONFEA - DECRETO Nº /64 - LEI Nº 9.032/95 - CONVERSÃO - PRELIMINAR REJEITADA - APELAÇÃO E REMESSA OFICIAL PARCIALMENTE PROVIDAS. (...) 4. Atividade de engenheiro eletrônico equiparada à de engenheiro eletricista, nos termos da Resolução nº 218/73 do Conselho Federal de Engenharia, Arquitetura e Agronomia. (...) Preliminar rejeitada. Apelação e remessa oficial parcialmente providas. (AMS , Desembargador Federal Luiz Gonzaga Barbosa Moreira, TRF1 - Primeira Turma, 09/08/2004) (grifamos) PREVIDENCIÁRIO. RECONHECIMENTO DE TEMPO DE SERVIÇO ESPECIAL. ENGENHEIRO DE TELECOMUNICAÇÕES. MODALIDADE DE ENGENHARIA ELÉTRICA. PRECEDENTES DESTA CORTE. AGRAVO IMPROVIDO. I O autor postula a revisão da RMI de sua aposentadoria, com a elevação do coeficiente do salário-debenefício para cem por cento, considerando-se, no cômputo do tempo de contribuição, o período de atividade especial exercida na empresa EMBRATEL S.A. II Há precedentes desta Corte no sentido de que não obstante a atividade de 'engenheiro de telecomunicações' não esteja enquadrada nos Decretos nº /79 e /64, verifica-se, através das certidões emitidas pelo Conselho Regional de Engenharia, Arquitetura e Agronomia do Estado do Rio de Janeiro CREA, que a referida

7 7 profissão equipara-se à atividade de 'engenheiro eletricista', incluída no rol exemplificativo de atividades profissionais consideradas insalubres, perigosas ou penosas, inserto no Decreto nº /64 (código 2.1.1), não sendo, pois, necessária a comprovação das condições especiais de trabalho (AC nº /RJ, Segunda Turma Especializada, Rel. Des. Fed. Liliane Roriz, DJ de 17/04/2007). III O tempo de serviço do autor em muito ultrapassou os trinta e cinco anos exigidos para a obtenção de aposentadoria integral, razão pela qual deve ser mantida a decisão agravada. IV Agravo interno a que se nega provimento. (REO , Desembargador Federal ALUISIO GONCALVES DE CASTRO MENDES, TRF2 - PRIMEIRA TURMA ESPECIALIZADA, 26/06/2009) (grifamos) 12. Reconhecendo-se como especiais os períodos trabalhados pelo Autor na atividade de Engenheiro Eletrônico até (vide REsp /RS ) e o convertendo-os em comum, conclui-se que o Autor já possuía 37 anos, 10 meses e 22 dias de tempo de contribuição, suficientes para o deferimento do benefício pleiteado. 13. Vejamos: EMPRESA ADMISSÃO DEMISSÃO COMUM - C TEMPO TEMPO TOTAL ESPECIAL - E COMUM ESPECIAL Empresa 01/03/ /02/1983 E 703,00 281,20 984,20 Empresa 01/02/ /12/1984 E 700,00 280,00 980,00 Empresa 01/07/ /10/1986 E 458,00 183,20 641,20 Empresa 24/11/ /03/1997 E 3755, , ,00 Empresa 06/03/ /09/ ,00 0, ,00

8 8 Contribuinte Individual 01/10/ /01/ ,00 0,00 123,00 Contribuinte Individual 01/03/ /08/ ,00 0,00 549,00 TOTAL EM DIAS 11586, , ,40 CONVERSÃO ANOS 37,89699 MESES 10,76384 DIAS 22,91507 TEMPO TRABALHADO 37 ANOS 31,7425 6, MESES 8,9096 1, DIAS 27, , Conclui-se que, ao contrário do que decidiu o INSS, o Autor, na data de entrada do requerimento (DER em ), já tinha direito a concessão da aposentadoria por tempo de contribuição, tendo em vista que, com o reconhecimento dos períodos acima mencionados como especiais (até ), devidamente convertidos em tempo comum (fator multiplicador 1,40), na forma do art. 201, 1º, da CF, dos artigos 57 e 58 da Lei 8.213/91 e do art. 70, do Decreto 3.048/99, já possuía mais de 35 anos de tempo de contribuição. DA TUTELA DA EVIDÊNCIA 15. Nos termos do art. 311, inciso IV, do novo CPC, a tutela da evidência será concedida, independentemente da demonstração de perigo de dano ou de risco ao resultado útil do processo, quando a petição inicial for instruída com prova documental suficiente dos fatos constitutivos do direito do autor, a que o réu não oponha prova capaz de gerar dúvida razoável.

9 9 16. No caso em tela a CTPS do Autor e seu registro no CREA (Carteira de Trabalho e Carteira de Identidade do CREA fls. e fls.) comprovam que o mesmo laborou nos períodos de a ; de a ; de a e de a exercendo a profissão de Engenheiro Eletrônico. 17. A categoria profissional de Engenheiro Eletricista está prevista como presumidamente especial no item 2.1.1, do Quadro Anexo a que se refere o art. 2º, do Decreto /64 e do item 2.1.1, do Anexo II ao Decreto / Por analogia, já que os róis de profissões previstos nos Decretos possuem caráter meramente exemplificativo, a profissão de Engenheiro Eletrônico também deve ser reconhecida como especial, conforme acima já demonstrado. 19. A defesa do INSS se baseia apenas no caráter taxativo que teriam as listagens de atividades profissionais, tese já superada pela jurisprudência há tempos - tanto é assim que há Súmula do extinto Tribunal Federal de Recursos sobre o tema não opondo qualquer prova capaz de gerar dúvida razoável sobre o direito do Autor. 20. Portanto, caracterizada a fragilidade da defesa apresentada pelo INSS, requer seja deferida a tutela da evidência para que a Autarquia seja compelida a, imediatamente, conceder a aposentadoria por tempo de contribuição ao Autor, com o reconhecimento como especial e conversão em comum dos períodos exaustivamente já citados nesta petição. CONSIDERAÇÕES FINAIS

10 Assim sendo, requer-se seja a presente ação julgada totalmente procedente, com a concessão imediata da tutela da evidência, como medida de direito e da mais lídima justiça! Termos em que, Pede deferimento. Local e data. Nome do Advogado Número da OAB